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朱樹英律師講課提綱：《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

作者：市律協(xié)宣傳部   日期：2004-05-18    閱讀：8,288次

最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（2004年4月26日送審稿）（下稱工程案件司法解釋）的主要內(nèi)容和盡早掌握的重要意義 朱樹英 上海市建緯律師事務(wù)所 2004年5月19日 一、工程案件司法解釋的制訂過程 1、 2003年3月26日，全國民事審判工作座談會(huì)討論稿，共20條； 2、 2003年8月25日，由中國建筑業(yè)協(xié)會(huì)舉辦的研討會(huì)上最高院民庭提供的討論稿，共20條； 3、 2003年12月2日，最高院網(wǎng)站公布征求意見稿，共30條； 4、 2004年2月17日，最高院民庭舉辦研討會(huì)提供征求意見稿，共34條； 5、 2004年4月26日，最高院民庭的送審稿，共38條。 二、送審稿的主要內(nèi)容：共分8個(gè)部分，38條具體條款 （一）合同無效的情況及處理原則： 第一條：合同無效的情形； 第二條：工程驗(yàn)收合格的處理原則； 第三條：合同無效驗(yàn)收不合格的處理原則； 第四條：轉(zhuǎn)包、違法分包合同的處理； 第五條：借用資質(zhì)合同無效的處理原則。 （二）關(guān)于合同的解除權(quán)： 第六條：發(fā)包人的解除合同請(qǐng)求權(quán)――合同法94條之適用； 第七條：承包人的合同解除權(quán)； 第八條：解除合同后的處理。 （三）可以按照有效處理的合同： 第九條：施工過程中取得法定資質(zhì)的可認(rèn)定有效； 第十條：墊資原則按有效處理； 第十一條：勞務(wù)分包與工程轉(zhuǎn)包。 （四）質(zhì)量問題： 第十二條：合同法第281條之一――權(quán)利行使期間； 第十三條：合同法第281條之二――權(quán)利的限制； 第十四條：合同法第281條之三――承包人的民事責(zé)任； 第十五條：合同法第281條之四――發(fā)包人的民事責(zé)任； 第十六條：工程未經(jīng)驗(yàn)收擅自使用； 第十七條：保修責(zé)任一； 第十八條：保修責(zé)任二。 （五）關(guān)于工程期限的違約責(zé)任： 第十九條：交付時(shí)間的確定； 第二十條：工期順延的催告義務(wù)； 第二十一條：停工期間的確定。 （六）關(guān)于工程結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)的工程量的確定： 第二十二條：工程價(jià)款的計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)； 第二十三條：工程量計(jì)算； 第二十四條：拖欠工程款的利息計(jì)算； 第二十五條：結(jié)算報(bào)告為結(jié)算依據(jù)――逾期不結(jié)算的后果； 第二十六條：招標(biāo)備案合同為結(jié)算依據(jù)――“黑白合同”的認(rèn)定； 第二十七條：約定按固定價(jià)格結(jié)算的，不許鑒定； 第二十八條：審計(jì)結(jié)論不是結(jié)算的依據(jù)； 第二十九條：規(guī)范鑒定一； 第三十條：規(guī)范鑒定二； 第三十一條：違反合同約定、法律規(guī)定的鑒定結(jié)論的審核。 （七）關(guān)于程序問題的規(guī)定： 第三十二條：建設(shè)工程適用專屬管轄規(guī)定； 第三十三條：第三人的代位權(quán)； 第三十四條：合同無效形成事實(shí)上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系； 第三十五條：農(nóng)民工的特殊保護(hù)； 第三十六條：工程質(zhì)量缺陷的訴訟。 （八）生效時(shí)間和適用范圍： 第三十七條：勘察、設(shè)計(jì)、監(jiān)理合同可參照本規(guī)定； 第三十八條：生效時(shí)間。 三、盡早研究、掌握工程案件司法解釋對(duì)律師專業(yè)實(shí)務(wù)的重要意義 1、 現(xiàn)已形成司法解釋送審具體條款反映對(duì)司法實(shí)踐總結(jié)的主流意見； 2、 對(duì)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的相關(guān)內(nèi)容將另行規(guī)定； 3、 體現(xiàn)對(duì)解決拖欠工程款的重視和農(nóng)民工工資的特殊保護(hù)； 4、 工程合同不再適用專屬管轄的新規(guī)定以及在實(shí)踐中的影響； 5、 統(tǒng)一認(rèn)定工程合同無效的原則和界限及其處理的司法實(shí)踐重大作用； 6、 墊資不再認(rèn)定無效以及作有效處理的具體操作； 7、 工程質(zhì)量缺陷糾紛不同情況的針對(duì)性處理以及當(dāng)事人不同責(zé)任； 8、 承包人要求順延工期以書面催告為必要條件以及證據(jù)認(rèn)定； 9、 明確不同計(jì)價(jià)方式的結(jié)算標(biāo)準(zhǔn)及其審判實(shí)踐的法官自由裁量權(quán)； 10、“黑白合同”對(duì)造價(jià)不同約定以中標(biāo)并經(jīng)備案為處理原則； 11、工程造價(jià)鑒定的規(guī)范操作以及鑒定結(jié)論的采信原則； 12、審計(jì)結(jié)論不改變結(jié)算約定的爭議以及法理依據(jù)。