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不應(yīng)把所有損失都推給受災(zāi)者———訪全國律師協(xié)會憲法與人權(quán)委員會主任吳革

    日期：2008-05-26     作者：毛劍平    閱讀：1,654次

記者：地震可能引起哪些法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅？

吳革：一般來講，地震作為一種法律事實———不可抗力，會極大地變更或消滅諸多與災(zāi)區(qū)人們生活息息相關(guān)的法律關(guān)系，這些變化造成的法律問題將會在地震之后不斷顯現(xiàn)出來，例如：地震導(dǎo)致合同違約問題、侵權(quán)問題、地震造成的孤兒收養(yǎng)問題、地震之后財產(chǎn)保險與人身保險的索賠問題、地震導(dǎo)致房塌屋毀及銀行按揭問題、因地震產(chǎn)生的訴訟時效問題等等。 從實體法律關(guān)系到與程序有關(guān)的法律關(guān)系方方面面都感受到地震帶來的沖擊。

我國現(xiàn)行法律對“不可抗力”有明確規(guī)定?！睹穹ㄍ▌t》第153條規(guī)定：不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免并且不能克服的客觀情況。在我國的法律實踐中，不可抗力事件的范圍主要由兩部分構(gòu)成：一是由自然原因引起的自然現(xiàn)象，如，火災(zāi)、旱災(zāi)、地震、風(fēng)災(zāi)、大雪、山崩等;二是由社會原因引起的社會現(xiàn)象，如，戰(zhàn)爭、動亂、政府干預(yù)、罷工、禁運、市場行情等。地震毫無疑問屬于“不可抗力”，屬于能引起法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的法律事實。

記者：地震這種不可抗力將對哪些與人們生活聯(lián)系緊密的實體法律關(guān)系產(chǎn)生深刻影響？產(chǎn)生什么樣的影響？

吳革：地震將對四大實體法律關(guān)系產(chǎn)生深刻影響。

首先是對合同法律關(guān)系的影響。《合同法》第117條規(guī)定：因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

地震會帶來許多不同類型合同被迫的違約，但是違約方可以依據(jù)地震這個不可抗力的影響部分或者全部免除責(zé)任。但是有以下兩個例外：金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除；遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力?！逗贤ā返?18條同時規(guī)定了遇到不可抗力一方有通知對方的義務(wù)，并需要在合理期限內(nèi)提供證明；而第119條規(guī)定另一方有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的義務(wù)。

其次是對侵權(quán)法律關(guān)系的影響。地震中傷殘或者死亡的職工大部分可享受工傷待遇。根據(jù)《工傷保險條例》規(guī)定，所謂工傷是指職工因工作原因受到的傷害，工傷應(yīng)當(dāng)享受工傷待遇。因工作原因殘廢或者死亡的，往往能取得巨額工傷待遇，其標(biāo)準(zhǔn)甚至遠超出人身損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)。

本次地震時間是大部分單位的上班時間，絕大部分職工均處于工作場所內(nèi)，受到地震的傷害應(yīng)為意外傷害，理應(yīng)享受工傷待遇。此外，為了保證工傷待遇的落實，條例還規(guī)定，用人單位如果不認為是工傷的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任，即在工傷認定程序中，實行舉證責(zé)任倒置。如果用人單位沒有充分證據(jù)證明職工不是工傷，則推定為工傷。

第三是對保險法律關(guān)系的影響。大家對這個規(guī)定關(guān)注的較多，那就是保險條款中明確規(guī)定：因不可抗力，如地震、海嘯、戰(zhàn)爭等，都屬于免責(zé)。

事實上人壽保險條款中一般無此條款。在財產(chǎn)保險中如果投保附加地震責(zé)任保險，根據(jù)財產(chǎn)保險擴展地震責(zé)任條款的規(guī)定：本附加保險條款與財產(chǎn)保險條款內(nèi)容相悖時，以本條款為準(zhǔn)，其他未盡事項以財產(chǎn)保險條款為準(zhǔn)。所以，如果受災(zāi)人與保險公司簽訂有保險合同，則保險合同免賠條款應(yīng)無效，保險公司應(yīng)當(dāng)按約定的保險金額理賠。

我們還應(yīng)該看到保險合同的格式性，我國《合同法》規(guī)定，提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效?！断M者權(quán)益保護法》也規(guī)定，經(jīng)營者不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式作出對消費者不公平、不合理的規(guī)定，或者減輕、免除其損害消費者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，含有這些內(nèi)容的格式合同無效。所以這些都可以成為受災(zāi)人救濟自己的武器。

另外，由于震中不少房屋嚴(yán)重損毀、遇難人數(shù)眾多，資料不全的客戶該如何進行保險理賠就成為人們關(guān)注的焦點。對此，保險公司啟動“無保單理賠”。太平人壽、泰康人壽均提供無保單理賠服務(wù)。平安產(chǎn)險的負責(zé)人介紹，保險公司對客戶的投保信息至少會保存20年，因此，保戶家屬只要提供姓名，沒有保單也可以得到賠付。

第四是對于房屋倒塌及銀行按揭有關(guān)法律關(guān)系的影響。商業(yè)銀行方面認為，借款還貸是受法律保護的，借款還貸和屋毀人亡是兩回事，就算房子毀了，貸款不能免。

央行副行長蘇寧在有關(guān)場合表示，如果依法辦事，房貸是要還的。一般解決這類問題可以采用商業(yè)保險的辦法。但災(zāi)區(qū)有很多房子未投過商業(yè)險，央行正會同有關(guān)商業(yè)銀行商議解決的辦法，特殊情況將采取特殊的處理方式。

地震作為不可抗力被規(guī)定為財產(chǎn)險的免責(zé)事由，房貸險合同中也將不可抗力列為免責(zé)條款。這樣看來房貸險不賠因不可抗力如地震造成的損失也是符合相關(guān)法律規(guī)定的。在這種情況下，購房人的權(quán)利得不到任何保障。我們認為：即使采用商業(yè)保險的辦法來解決也會存在問題，銀行在這個時候不應(yīng)該援引不可抗力條款，把所有的損失都推給受害者。無論是受害人與房地產(chǎn)商簽訂房屋買賣合同，還是受害人與銀行簽訂房屋按揭貸款合同，目的都是取得對目標(biāo)房屋的所有權(quán)，而地震作為不可抗力造成了標(biāo)的物的毀滅，自然而然受害人也不能實現(xiàn)自己的合同目的，所以此時受害人當(dāng)然可以依據(jù)合同法第94條不可抗力條款提出解除合同。

但是，是否解除合同之后貸款人的債務(wù)仍然存在沒有免除呢？作為沒有投保的購房人，如果在地震中其按揭購買的房屋損毀、滅失，則購房人所欠銀行、開放商的剩余房款和利息也隨之免除。合同法第117條規(guī)定：“因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外?！庇纱宋覀兝斫夥傻幕揪?，地震中災(zāi)民按揭購買房屋的被損毀、滅失的，其房屋貸款及其利息應(yīng)當(dāng)部分或全部免除。具體地說，就是有保險賠償?shù)?，可以部分免除，無保險賠償?shù)模瑧?yīng)當(dāng)全部免除。

法律如此規(guī)定背后的法理是顯而易見的，如果受災(zāi)群眾受災(zāi)，其所貸款購買的房屋在由于地震這種天災(zāi)被損毀、滅失，其人已經(jīng)無家可歸的話，作為合同標(biāo)的物的房屋的損失，理應(yīng)由合同當(dāng)事人共同來承擔(dān)。在開發(fā)商、銀行，已經(jīng)采取優(yōu)先保護自己權(quán)益并已經(jīng)收取部分房屋款項的情況下，受災(zāi)的房屋購買者身無一物，有什么法律還支持他們對已經(jīng)滅失的房屋繼續(xù)承擔(dān)貸款的本息呢？人類的法律文明自羅馬法創(chuàng)立“不可抗力”這樣的法律詞匯以來，就充滿了對自然災(zāi)害中遭受損失的受災(zāi)群眾的愛心和關(guān)懷，這種愛心和關(guān)懷在我國的民法通則以及合同法中，都有明確的規(guī)定：遭受不可抗力影響的合同一方，可根據(jù)不可抗力的影響，部分和全部免除責(zé)任。在汶川8.0級地震中，房屋按揭貸款未履行完畢的房屋損毀、滅失受災(zāi)群眾，完全可以依法部分或全部免除房屋貸款及其利息。

如果仍然有人認為合同法第94條和第117條規(guī)定還不明確，我們?nèi)匀豢梢栽诤贤ǖ?14條更具體明確的規(guī)定中加以解釋：“貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費；已收取運費的，托運人可以要求返還?！庇杀緱l可見，承運人在運輸過程中因不可抗力致貨物滅失的，其責(zé)任僅僅是運費。

為何承運人不承擔(dān)貨物滅失的責(zé)任？因為事實上承運人如果遇到諸如地震、臺風(fēng)這種天災(zāi)，其損失總是遠遠大于合同另一方當(dāng)事人的，他們不僅付出了車船，甚至是生命。法律有什么理由在天災(zāi)面前向一方當(dāng)事人傾斜呢？法律如果有眷顧，有同情心，她當(dāng)然也會站在生命遭受了危險的這一方。不可抗力的法律概念及其法理的產(chǎn)生，就是如此。

由此可見，不可抗力應(yīng)當(dāng)構(gòu)成對汶川地震中房屋損毀、滅失受災(zāi)群眾房屋貸款合同責(zé)任的部分或全部免除，其理由既有法律，也有法理，其脈絡(luò)由古至今，貫穿人心。

記者：地震這種不可抗力對訴訟是否也有影響？

吳革：地震作為一種不可抗力，阻礙訴訟活動正常進行，因此民事、刑事訴訟都可以中止或者延長審限。

根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第136條(四)，一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由，不能參加訴訟的，中止訴訟。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋(試行)》第182條第4項：由于不可抗力影響審判進行的，可以中止審理。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行<中華人民共和國行政訴訟法>若干問題的解釋》第51條(四)，一方當(dāng)事人因不可抗力的事由不能參加訴訟的，中止訴訟。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》：被告因不可抗力或者客觀上不能控制的其他正當(dāng)事由，不能在前款規(guī)定的期限內(nèi)提供證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起十日內(nèi)向人民法院提出延期提供證據(jù)的書面申請。

《民法通則》規(guī)定在訴訟時效期間的最后6個月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請求權(quán)的，訴訟時效中止。從中止時效的原因消除之日起，訴訟時效期間繼續(xù)計算。

《刑事訴訟法》也對在訴訟時效進行期間，因發(fā)生法定事由而使相關(guān)訴訟行為受到阻礙的情形作出了規(guī)定，該條規(guī)定當(dāng)事人由于不能抗拒的原因或者其他正當(dāng)理由而耽誤期限的，在障礙消除后五日內(nèi)，可以申請繼續(xù)進行應(yīng)當(dāng)在期滿以前完成的訴訟活動。

記者：不可抗力影響的訴訟期限應(yīng)當(dāng)如何計算？影響的地域應(yīng)當(dāng)如何界定？

吳革：不可抗力起算時間應(yīng)當(dāng)是無爭議的。不可抗力應(yīng)該從它發(fā)生那一刻算起，5月12日汶川地震，不可抗力從這一天起算應(yīng)該不會有爭議，那么從這一天起，所有的案件都可以產(chǎn)生中止或者延長的問題。

不可抗力結(jié)束則存在兩種可能：一個是政府發(fā)布的災(zāi)情結(jié)束時間，另一個是各個地區(qū)因為災(zāi)情嚴(yán)重程度不同，居民恢復(fù)正常生活狀態(tài)的快慢，不同災(zāi)區(qū)有不同的結(jié)束時間?！盀?zāi)區(qū)人民應(yīng)該密切關(guān)注不可抗力消除的時間，以免錯過了時間，使自己的權(quán)利不能得到法律更好地保護?！痹诓豢煽沽m用的地域上，在重災(zāi)區(qū)的所有法律情況，都是適用的，但災(zāi)區(qū)外的其他地區(qū)，如果案件與災(zāi)情有關(guān)，也可能適用不可抗力的條款。我建議，因為不同的個案有不同的適用情況，建議災(zāi)區(qū)人民針對自己的具體案情，再向司法部門咨詢。