協(xié)會通知
上海市律師辦理行政訴訟案件規(guī)范(征求意見稿)
作者:市律協(xié)宣傳部 日期:2002-05-10 閱讀:5,103次
第一章 總則 第一條 為了保障律師依法履行職責,規(guī)范律師辦理行政訴訟業(yè)務的執(zhí)業(yè)行為,根據(jù)《中華人民共和國行政訴訟法》、《中華人民共和國律師法》的規(guī)定,制定本規(guī)范。 第二條 本市執(zhí)業(yè)律師(以下簡稱“律師”)在中華人民共和國境內(nèi)代理行政訴訟案件,遵循本規(guī)范。 第三條 律師代理行政訴訟案件,應當堅持以事實為依據(jù),以法律為準繩的原則,勤勉盡責,恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律,不受行政機關(guān)、其他組織和個人的干涉,維護當事人的合法權(quán)益和法律的正確實施。 第四條 律師代理行政訴訟案件,依據(jù)當事人的委托, 在被委托的權(quán)限內(nèi)依法履行代理職責,不得損害委托人的合法權(quán)益。 第五條 律師代理行政訴訟案件,應當保守國家秘密和當事人的商業(yè)秘密、個人隱私。按有關(guān)規(guī)定須向主管司法行政機關(guān)通報案情時除外。 律師將代理的案件在撰寫專業(yè)文章中引用時,需公開當事人的商業(yè)秘密或個人隱私的,須事先征得當事人的明確同意。 第二章 收案 第一節(jié) 一般規(guī)定 第六條 收案是指律師事務所與公民、法人、其他組織等當事人訂立聘請律師合同,以律師事務所名義接受當事人的委托,并指派1至2名律師作為當事人的訴訟代理人。律師不得私自接受委托。 律師事務所應向委托人介紹其指派的律師,取得委托人的同意。 律師事務所應當盡可能滿足委托人的指名委托要求。 第七條 對于需要提供法律援助,符合獲得法律援助條件的當事人,律師事務所應當按照法律援助機構(gòu)的意見指派律師承辦,并與當事人辦理委托手續(xù)。 第八條 無民事行為能力、限制民事行為能力的當事人要求委托律師的,律師事務所應當與其法定代理人辦理委托手續(xù)。 第九條 符合收案條件的,按律師事務所收案的規(guī)章制度,辦理委托手續(xù)。 律師事務所接受委托后,應當編號并辦理收案登記。 第十條 委托手續(xù)包括以下內(nèi)容: (一) 委托人與律師事務所簽署《聘請律師合同》一式兩份,一份交委托人,一份交承辦律師附卷存檔; (二) 委托人與律師事務所簽署授權(quán)委托書一式兩份,一份交受 理案件的法院,一份交承辦律師附卷存檔; (三) 委托人與律師事務所簽署的聘請律師合同及授權(quán)委托書,應當記明具體的委托事項和權(quán)限,委托權(quán)限應注明是一般授權(quán)還是特別授權(quán)。變更、放棄、承認訴訟請求,提起上訴,轉(zhuǎn)委托,簽收法律文書,行政賠償程序中的調(diào)解,應當有委托人的特別授權(quán); (四) 開具律師事務所函,呈送受理案件的法院。 第十一條 律師事務所接受委托后,無正當理由,不得中止代理。 律師事務所接受委托后,承辦律師不履行或者因特殊情況不可能履行代理義務的,律師事務所應當征得委托人同意后,及時調(diào)整承辦律師。 第十二條 有下列情形之一的,律師事務所不得接受委托: (一) 已經(jīng)接受同一案件中對方當事人或第三人委托的; (二) 已經(jīng)在一審程序或二審程序中為一方當事人擔任代理人的,二審程序或再審程序中對方當事人又來委托的; (三) 具有違反《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》的規(guī)定,不能接受委托的其他情形。 第二節(jié) 接受原告委托 第十三條 接受原告的委托,應當在人民法院已經(jīng)受理原告的起訴,或者原告擬向人民法院起訴,并能提供初步證據(jù)證明其起訴符合人民法院的受案范圍。 第十四條 公民、法人或者其他組織對下列行為不服擬提起訴訟的,律師事務所不應接受其委托; (一) 國防、外交等國家行為; (二) 行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令; (三) 行政機關(guān)對行政機關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定; (四) 法律規(guī)定由行政機關(guān)最終裁決的具體行政行為; (五) 公安、國家安全等機關(guān)依照刑事訴訟法的明確授權(quán)實施的行為; (六) 調(diào)解行為及法律規(guī)定的仲裁行為; (七) 不具有強制力的行政指導行為; (八) 駁回當事人對行政行為提起申訴的重復處理行為; (九) 對該公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務不產(chǎn)生實際影響的行為。 第十五條 公民被限制人身自由而不便提起訴訟和辦理委托律師手續(xù),其近親屬、相關(guān)社會團體及組織依其口頭或書面委托以該公民的名義提起訴訟的,律師事務所可以與受托的近親屬、相關(guān)社會團體及組織辦理委托律師手續(xù)。 前款的“近親屬”,包括當事人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女和其他具有扶養(yǎng)、撫養(yǎng)、贍養(yǎng)關(guān)系的親屬。 第十六條 同案原告為5人以上的,律師事務所可以告知同案原告應當推選1至5名訴訟代表人參加訴訟。同案原告已經(jīng)推選出訴訟代表人或由人民法院指定訴訟代表人的,被推選或被指定的訴訟代表人具有代表同案其他原告聘請律師的權(quán)限的,律師事務所可以與訴訟代表人辦理委托手續(xù);被推選或被指定的訴訟代表人不具有代表同案其他原告聘請律師的權(quán)限的,律師事務所應當與同案原告分別辦理委托手續(xù)。 第十七條 律師事務所在接受擬提起訴訟的公民、法人或其他組織的委托時,應按照《行政訴訟法》第二條的規(guī)定,審查其是否具有原告的訴訟主體資格。 有下列情形之一的,擬提起行政訴訟的公民、法人或者其他組織,也具有原告的訴訟主體資格,律師事務所可以接受其委托: (一) 具有國家行政職權(quán)的機關(guān)和組織及其工作人員的行政行為對其權(quán)利義務產(chǎn)生實際影響的; (二) 與具體行政行為有法律上利害關(guān)系的; (三) 被訴的具體行政行為涉及其相鄰權(quán)或者公平競爭權(quán)的; (四) 與被訴的行政復議決定有法律上利害關(guān)系或者在復議程序中被追加為第三人的; (五) 要求主管行政機關(guān)依法追究加害人法律責任的; (六) 與撤銷或變更具體行政行為有法律上利害關(guān)系的。 第十八條 有權(quán)提起訴訟的公民死亡,其近親屬可以作為原告委托律師。 有權(quán)提起訴訟的法人或者其他組織終止,承受其權(quán)利的法人或者其他組織可以作為原告委托律師。 第三節(jié) 接受其他當事人委托 第十九條 接受被告或第三人的委托,應當在人民法院向被告或第三人送達起訴狀副本后,或者第三人申請參加訴訟時辦理委托手續(xù)。 兩個以上行政機關(guān)因共同作出同一具體行政行為被人民法院列為共同被告的,律師事務所應當與各行政機關(guān)分別辦理委托手續(xù)。 第二十條 接受上訴人、被上訴人或其他當事人的委托擔任二審代理人的,應當在一審判決、裁定送達后辦理委托手續(xù),但已代理一審并與委托人另有約定的除外。 當事人未在一審判決送達后十五日內(nèi),或者未在一審裁定送達后十日內(nèi)提出上訴的,律師事務所不得接受委托。 第二十一條 接受再審案件當事人的委托,應當在人民法院的判決、裁定發(fā)生法律效力后辦理委托手續(xù),但已代理原審并與委托人另有約定的除外。 當事人未在判決、裁定發(fā)生法律效力后二年內(nèi)提出申請再審,要求委托律師代理再審的,律師事務所不得接受委托。但向檢察機關(guān)申訴的除外。 第二十二條 公民、法人或者其他組織單獨就行政損害賠償,要求委托律師的,律師事務所應根據(jù)下列情形,分別辦理: (一) 當事人已向人民法院起訴,并由人民法院受理的,律師事務所可以接受該當事人的委托,指派律師擔任其行政賠償案件的代理人; (二) 當事人請求行政損害賠償,但尚未由行政機關(guān)先行解決的,律師事務所可以接受該當事人的委托,指派律師擔任其向行政機關(guān)請求賠償?shù)姆窃V訟代理人; (三) 當事人對行政機關(guān)的損害賠償處理不服,擬向人民法院提起訴的,律師事務所可以接受該當事人的委托,擔任其行政賠償訴訟的代理人。 (四) 具體行政行為被人民法院生效的裁判文書確認為違法的,或被復議機關(guān)決定撤銷的,或由作出該具體行政行為的行政機關(guān)自行撤銷的,當事人就該具體行政行為要求行政損害賠償?shù)?,律師事務所可以接受該當事人的委托,指派律師擔任其行政賠償案件的代理人。 第三章 證據(jù) 第一節(jié) 一般規(guī)定 第二十三條 律師調(diào)查、收集、提供證據(jù),應當合法、客觀、全面、及時。 第二十四條 律師不得偽造、變造證據(jù),不得威脅、利誘他人提供虛假證據(jù),不得妨礙對方當事人合法取得證據(jù),不得協(xié)助或誘導當事人偽造證據(jù)。 第二十五條 律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的材料,應由律師事務所出具介紹信,并出示律師執(zhí)業(yè)證。法律另有規(guī)定的,依照規(guī)定執(zhí)行。律師向證人調(diào)查取證時,以兩人以上共同進行為宜。 第二十六條 律師收集書證、物證應收集原件、原物。收集原件、原物有困難的,可以復制、照相,或者收集副本、節(jié)錄本,但對復制件、照片、副本、節(jié)錄本應附證詞或說明。視聽材料,應說明其來源。 第二十七條 律師對涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的證據(jù)應當保密,不得在公開開庭時出示;需要在法庭出示的,應事先告知法庭,以不公開方式舉證。 第二十八條 律師認為需要進行鑒定的證據(jù),應及時告知委托人并代理其向有關(guān)鑒定部門提出書面申請,或請求法院委托鑒定。 第二十九條 律師不能及時調(diào)查、收集證據(jù)的,應向人民法院說明情況并申請延期提交該證據(jù)。 第三十條 擔任被告代理人的律師,應當協(xié)助被告對其作出的具體行政行為承擔舉證責任。 擔任第三人代理人的律師,應當以維護第三人利益為原則提供證據(jù)。 第二節(jié) 向委托人收集證據(jù) 第三十一條 律師接受原告委托,應當要求委托人提供其所知道的案件的一切事實,并提供以下證據(jù): (一) 證明起訴符合法定條件的證據(jù)以及被訴具體行政行為存在的依據(jù); (二) 依法須經(jīng)復議才能起訴的,應提供已經(jīng)過復議程序的證據(jù); (三) 在起訴被告不作為的案件中,證明其提出申請的事實; (四) 在一并提起的行政賠償訴訟中,證明因受被訴行為侵害而造成損失的事實; (五) 對被訴具體行政行為提出反駁理由的事實依據(jù)。 第三十二條 律師接受被告委托,應當要求委托人提供其作出被訴具體行政行為的證據(jù)和所依據(jù)的規(guī)范性文件,包括但不限于下列證據(jù)和材料: (一) 證明被告有權(quán)作出具體行政行為的職權(quán)依據(jù); (二) 證明被告執(zhí)法程序的事實依據(jù)和相應的程序性規(guī)范依據(jù); (三) 被告作出具體行政行為所認定的事實的證據(jù); (四) 被告執(zhí)法目的合法的依據(jù); (五) 被告作出具體行政行為的法律依據(jù); (六) 認為原告應復議前置而未申請復議或起訴超過起訴期限的證據(jù); (七) 在被告不作為的案件中,主張不作為理由的事實依據(jù)和法律依據(jù)。 第三十三條 對委托人陳述的案件事實,律師應作談話筆錄。 第三十四條 委托人能夠提供證據(jù)及證據(jù)線索而不提供的,在告知其不提供證據(jù)及證據(jù)線索將會產(chǎn)生的法律后果后,委托人仍不提供的,視為委托人隱瞞事實真相,律師可以拒絕代理;也可在向委托人講明后果后,以已有的證據(jù)、事實完成代理。 第三節(jié) 向證人調(diào)查和收集證據(jù) 第三十五條 擔任原告代理人的律師,可以向證人調(diào)查、收集證據(jù),但法律另有規(guī)定的除外。 第三十六條 擔任被告代理人的律師,在訴訟過程中,不得自行向證人收集證據(jù),但是原告或者第三人在訴訟過程中,提出了其在被告實施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或證據(jù)的,并且經(jīng)人民法院準許可以補充相關(guān)證據(jù)的或者人民法院認為必須由被告在判決前調(diào)查取證的除外。 擔任被告代理人的律師被準許向證人調(diào)查、收集證據(jù)的,應遵循第三十五條的規(guī)定。 第三十七條 律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時,應首先告知律師身份,出示律師執(zhí)業(yè)證;告知證人應當如實反映與本案有關(guān)的情況,并向其講明作偽證應負的法律責任。 第三十八條 律師向證人調(diào)查、收集證據(jù),可以由證人自己書寫證言內(nèi)容。證人不能自己書寫的,可由他人代為書寫,證人簽名、蓋章或按指紋確認。 有關(guān)單位提供的證明材料,應由單位負責人簽名或蓋章,并加蓋單位印章。 第三十九條 律師調(diào)查、收集與本案有關(guān)的材料,可以采用制作調(diào)查筆錄及法律規(guī)定的其他方式。 調(diào)查筆錄應當載明調(diào)查人、被調(diào)查人及其基本身份情況、被調(diào)查人與本案當事人的關(guān)系、調(diào)查時間、調(diào)查地點、調(diào)查內(nèi)容、調(diào)查筆錄制作人等基本情況;還應當載明律師身份介紹,律師要求被調(diào)查人實事求是作證等內(nèi)容,以及調(diào)查事項發(fā)生的時間、地點、人物、經(jīng)過、結(jié)果等與本案有關(guān)的情況。 第四十條 律師制作調(diào)查筆錄,應全面、準確地記錄談論內(nèi)容,并交由被調(diào)查人閱讀或向其宣讀。如有修改補充,應由被調(diào)查人在修改、補充處加蓋印章或按指紋確認。經(jīng)確認無誤后,由調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人簽名、蓋章或按指紋確認,并署上日期。 被調(diào)查人在律師調(diào)查筆錄上,還應簽署或由他人代書下述文字:“以上筆錄閱讀過(或向我宣讀過),與我本人的陳述一致?!?第四十一條 律師在向證人調(diào)查、收集證據(jù)時,如需錄音、錄像,應取得證人的明確同意。 第四十二條 律師從國家機關(guān)抄錄、復制與本案有關(guān)的材料時,應尊重事實和忠實于原件,并經(jīng)該國家機關(guān)確認。 第四節(jié) 向?qū)Ψ疆斒氯苏{(diào)查和收集證據(jù) 第四十三條 律師經(jīng)對方當事人同意,可以向其調(diào)查、收集證據(jù),制作調(diào)查筆錄。 第四十四條 律師經(jīng)對方當事人明確同意,在調(diào)查、收集證據(jù)時,可以錄音、錄像。 第四十五條 擔任被告代理人的律師,在訴訟過程中,不得自行向原告收集證據(jù),但是原告或者第三人在訴訟過程中,提出了其在被告實施行政行為過程中沒有提出的反駁理由或者證據(jù)的并且人民法院認為應當或者經(jīng)人民法院準許可以補充相關(guān)證據(jù)的除外。 第四十六條 律師向?qū)Ψ疆斒氯苏{(diào)查和收集證據(jù)時,除遵守本節(jié)規(guī)定外,仍應遵守本章第三節(jié)的規(guī)定。 第五節(jié) 申請人民法院調(diào)查和收集證據(jù) 第四十七條 擔任原告或者第三人訴訟代理人的律師,因客觀原因無法自行收集證據(jù),應當及時申請人民法院調(diào)取該證據(jù)。 律師申請人民法院調(diào)取證據(jù),應向人民法院遞交書面申請,并向人民法院提供證據(jù)線索。 第四十八條 當事人應當提供而無法提供證據(jù)原件或者原物的,代理律師應當告知當事人或者代理當事人申請人民法院調(diào)取該證據(jù)。 第四十九條 人民法院接受申請調(diào)取該證據(jù)時,要求律師協(xié)助調(diào)查收集證據(jù)的,律師應當參加。 第五十條 擔任原告或者第三人訴訟代理人的律師,根據(jù)案情需要或者委托人提出需要勘驗物證現(xiàn)場的,或者需要對專門性問題進行鑒定的,應當依授權(quán)及時代理委托人向人民法院書面提出勘驗申請或者鑒定申請,并說明申請的理由。 第六節(jié) 證據(jù)保全 第五十一條 在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下,律師應當征得委托人同意后,及時代理其向人民法院申請保全證據(jù)。 第五十二條 律師申請保全證據(jù),應提交書面申請并說明理由。 第七節(jié) 證據(jù)的審查、整理和提交 第五十三條 律師對收集到的證據(jù)應審查其合法性、真實性和關(guān)聯(lián)性,其審查包括但不限于從以下幾個方面進行: (一) 證據(jù)的來源是否真實、可靠和合法; (二) 證據(jù)形成和制作的形式要件是否完備和合法; (三) 證據(jù)的內(nèi)容是否清楚而無歧義,能否證明與案件有關(guān)的事實; (四) 各個證據(jù)間的關(guān)系是否互相印證,有無彼此矛盾之處; (五) 證據(jù)提供的基本情況及其與本案或本案當事人是否存在法律上的利害關(guān)系; (六) 證據(jù)是否涉及國家秘密、當事人的商業(yè)秘密或者個人隱私。 第五十四條 律師應當對收集的證據(jù)進行整理,編制證據(jù)目錄,載明證人名單或證據(jù)名稱及其擬證明的事實。 第五十五條 擔任原告或者第三人訴訟代理人的律師,應當把收集到的證據(jù),在一審法庭辯論或者綜合陳述的程序結(jié)束之前向一審法院提交。人民法院另行規(guī)定提交證據(jù)期限的,應當在該規(guī)定期限內(nèi)提交。 第五十六條 擔任被告代理人的律師,應當在被告收到起訴狀副本之日起10日內(nèi)將被告作出具體行政行為時的證據(jù)、依據(jù)或收集到的其他有關(guān)證據(jù)向一審法院提交。人民法院準許被告補充相關(guān)證據(jù)的,應當在法院規(guī)定的期限內(nèi)提交。 被告在法定提交證據(jù)期限內(nèi)有正當理由不能提供證據(jù)的,律師應代被告書面向法院申請延長期限并闡明理由。 第五十七條 律師應當在第五十五條和第五十六條的規(guī)定期限內(nèi)向法院提交書面的證人證言。 律師需要申請證人出庭作證的,應在收到開庭通知當日向法院提出需要證人出庭作證的申請和理由,并向法院提供證人名單及其年齡、性別、文化程度、職業(yè)、工作單位、住所、聯(lián)系方法以及擬證明的事項等。 第四章 一審程序中的律師代理 第一節(jié) 確定管轄 第五十八條 律師接受原告委托,代為提起訴訟的,應根據(jù)下列第五十九條至第六十三條的情形,分別確定案件管轄法院。 第五十九條 行政機關(guān)作出具體行政行為后,未經(jīng)復議而直接起訴的,應向作出該具體行政行為的行政機關(guān)所在地基層人民法院提起行政訴訟; 第六十條 經(jīng)過復議的案件,復議機關(guān)改變原具體行政行為的,也可以向該復議機關(guān)所在地人民法院提起行政訴訟。 復議機關(guān)的復議決定有下列情形之一的,屬于“改變原具體行政行為”: (一) 改變原具體行政行為所認定的主要事實和證據(jù)的; (二) 改變原具體行政行為所適用的規(guī)范依據(jù)且對定性產(chǎn)生影響的; (三) 撤銷、部分撤銷或者變更原具體行政行為處理結(jié)果的。 第六十一條 下列一審行政案件,應向作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地中級人民法院提起訴訟: (一) 確認發(fā)明專利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件; (二) 對國務院各部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件; (三) 被告為縣級以上人民政府,且基層人民法院不適宜審理的案件; (四) 社會影響重大的共同訴訟、集團訴訟案件; (五) 重大涉外或者涉及香港特別行政區(qū)、澳門特別行政區(qū)、臺灣地區(qū)的案件; (六) 其他重大、復雜案件。 對上述第(三)項至第(六)項的情形難以確定的,也可以向行政機關(guān)所在地基層人民法院起訴,由法院依法報請中級人民法院決定管轄。 第六十二條 對限制人身自由的行政強制措施不服應向被告所在地或者原告的戶籍所在地、經(jīng)常居住地和被限制人身自由地人民法院提起行政訴訟。 行政機關(guān)基于同一事實既對人身又對財產(chǎn)實施行政處罰或者采取行政強制措施的,被限制人身自由的公民、被扣押或沒收財產(chǎn)的公民、法人或者其他組織對上述行為均不服的,既可以向被告所在地 人民法院提起訴訟,也可以向原告所在地人民法院提起訴訟,由受訴人民法院一并管轄。 第六十三條 因不動產(chǎn)提起的行政訴訟,應向不動產(chǎn)所在地人民法院起訴。法院另有規(guī)定的除外。 第二節(jié) 代理起訴和應訴 第六十四條 代理原告起訴,應遵循下列第六十五條至第七十一條的規(guī)則。 第六十五條 律師依據(jù)當事人的請求,可為其代寫起訴狀。 起訴狀應根據(jù)起訴的事實和理由,分別提出下列訴訟請求: (一) 請求判決撤銷或者部分撤銷被訴具體行政行為; (二) 請求判決變更顯失公正的被訴行政處罰; (三) 對被告不履行法定職責的,請求判決被告在法定期限內(nèi)履行法定職責; (四) 請求判決確認被訴具體行政行為違法或者無效,并可同時請求被訴行政機關(guān)采取相應的補救措施; 提出上述訴訟請求的同時,可根據(jù)原告遭受損害的事實和理由,一并請求判決被告承擔行政賠償責任。 第六十六條 律師應根據(jù)不同情況,分別在下列時限內(nèi)及時向法院提交經(jīng)原告簽署的起訴狀: (一) 未經(jīng)復議程序,原告直接向人民法院起訴的,應當在原告知道作出具體行政行為之日起三個月內(nèi)向法院提出起訴; (二) 經(jīng)過復議的,應當在收到復議申請書之日起十五日內(nèi)向法院提出起訴,法律另有規(guī)定的除外。 (三) 當事人申請復議,復議機關(guān)應當在收到復議申請書之日起兩個月內(nèi)作出復議決定,法律、法規(guī)另有規(guī)定的除外。如果復議機關(guān)逾期不作決定的,應當在復議期滿之日起十五日內(nèi)向法院提出起訴,法律另有規(guī)定的除外。 (四) 行政機關(guān)作出具體行政行為時未告知當事人訴權(quán)或者起訴期限的,起訴期限從當事人知道或者應當知道訴權(quán)或起訴期限之日起計算,但從知道或者應當知道具體行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過2年。 (五) 復議決定未告知當事人訴權(quán)或者法定起訴期限的,按上述第(四)項辦理。 (六) 當事人不知道行政機關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的,其起訴期限從知道或者應當知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計算。對涉及不動產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起不得超過20年,其他具體行政行為從作出之日起不得超過5年。 由于不屬于起訴人自身的原因超過起訴期限的,被耽誤的時間不計算在起訴期間內(nèi)。 第六十七條 律師向法院提交訴狀同時提交能夠證明原告主體資格和具體行政行為可訴性的有關(guān)證據(jù)材料,以及授權(quán)委托書和律師事務所函。 第六十八條 對確已超過訴訟時效的案件,律師可向當事人說明情況,終止委托。當事人仍堅持起訴的,律師在向當事人講明預測的訴訟結(jié)果并由當事人簽字記錄在卷后,可繼續(xù)代理。 第六十九條 律師向法院提交訴狀和證據(jù)材料后,如法院初步審查認為立案依法尚需補充有關(guān)證據(jù)材料的,律師應及時補交。 第七十條 在接到法院的立案(受理)通知書后,律師應通知當事人在規(guī)定的期限內(nèi)及時交納訴訟費。 在接到法院不予受理的裁定書后,律師應及時告知當事人,并可依據(jù)當事人的委托,提起上訴;或另擇理由重新起訴。 第七十一條 法院在7日內(nèi)既不立案,又不作出裁定的,律師可代理當事人向上一級人民法院申訴或者起訴。 前款所指的期限,從法院接到起訴狀之日起計算,因起訴狀內(nèi)容欠缺而要求補正的,從法院收到補正材料之日起計算。 第七十二條 代理被告應訴,應遵循下列第七十三條至第七十五條的規(guī)則。 第七十三條 律師對法院送達的起訴狀副本,應迅速并重點審查以下事項: (一) 被訴的具體行政行為是否客觀存在; (二) 被訴行政機關(guān)是否依法應被列為被告; (三) 原告的起訴是否符合《行政訴訟法》及有關(guān)司法解釋規(guī)定的受案范圍; (四) 起訴人是否具備原告的訴訟資格; (五) 受訴法院有無管轄權(quán); (六) 起訴是否超過訴訟時效期間; (七) 是否遺漏訴訟當事人。 第七十四條 律師應當在被告收到起訴狀副本之日起十日內(nèi),將被告作出具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)等有關(guān)材料向法院提交。 律師根據(jù)被告要求,可代寫答辯狀,并在前款規(guī)定的期限內(nèi)向法院提交。 第七十五條 律師若發(fā)現(xiàn)案件不屬于受訴法院管轄,應及時告知被告,并可建議或根據(jù)被告的要求,在被告接到法院應訴通知之日起十日內(nèi)以書面形式向法院提出管轄異議。 第三節(jié) 財產(chǎn)保全和先予執(zhí)行的代理 第七十六條 對于因一方當事人的行為或者其他原因,可能使具體行政行為或者人民法院生效裁判不能或者難以執(zhí)行的案件,律師作為代理人,可以根據(jù)當事人的要求代其向法院提出財產(chǎn)保全的申請,但禁止為當事人提供擔保。 第七十七條 原告起訴行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金、社會保險金、最低生活保障費等案件,代理律師可以根據(jù)原告的要求代其向法院提出先予執(zhí)行的申請。 第七十八條 律師代為提出財產(chǎn)保全、先予執(zhí)行申請,應讓申請人提供被申請人的銀行帳號、有價證券、房地產(chǎn)及其他財產(chǎn)或財產(chǎn)線索。 第七十九條 律師代為提出財產(chǎn)保全申請,需告知申請人提供擔保,并告知申請不當和不提供擔保的法律后果。 第八十條 財產(chǎn)保全金額限于訴訟請求中涉及的財產(chǎn)范圍或與本案有關(guān)的財產(chǎn)。 第八十一條 財產(chǎn)保全或者先予執(zhí)行中被申請人的律師應審查以下事項: (一) 申請人的申請是否錯誤; (二) 申請人請求保全或者先予執(zhí)行的金額是否超越范圍; (三) 申請人是否提供了擔保,擔保人是否具有擔保能力; 財產(chǎn)保全被申請人的律師應詢問其是否愿意提供擔保并申請法院解除保全,若被申請人愿意并能提供切實擔保的,律師可代其書寫解除財產(chǎn)保全申請書并提交法院。 財產(chǎn)保全或先予執(zhí)行中被申請人的律師,應詢問被申請人是否要求復議,并可根據(jù)被申請人的要求代其書寫復議申請書。 第四節(jié) 出庭準備 第八十二條 代理原告的律師,應當在被告提交證據(jù)的法定期限屆滿之日起盡早到法院閱卷,并根據(jù)法院規(guī)定,復制或摘抄被告提交的作出具體行政行為的全部證據(jù)、依據(jù),以及其他有關(guān)案卷材料。 代理被告的律師,也應當在開庭前到法院閱卷,并根據(jù)法院規(guī)定,復制或摘抄原告反駁具體行政行為的證據(jù)以及其他有關(guān)案卷材料。 第八十三條 律師可根據(jù)被代理人提供的以及閱卷中獲得的材料,準備法庭調(diào)查、質(zhì)證和辯論提綱。 調(diào)查、質(zhì)證和辯論提綱包括事實陳述提綱、舉證提綱、質(zhì)證提綱、發(fā)問提綱、辯論提綱和綜合陳述提綱。 第八十四條 需要通知證人出庭作證的,律師應在開庭前向法院提出通知證人出庭作證的申請,并告知證人的姓名、身份、工作單位或住址、聯(lián)系電話等。 第八十五條 律師應認真撰寫代理詞或代理詞提綱。 第八十六條 在開庭前,律師應向當事人介紹其訴訟權(quán)利和訴訟義務,征求當事人對合議庭組成人員是否申請回避的意見。 第八十七條 律師接到開庭通知書后應按時出庭,如有下列情形之一,不能按時出庭的,應及時與法院聯(lián)系,書面申請改期開庭,并提供改期申請的依據(jù): (一) 因不可抗力,律師無法出庭履行職務的; (二) 律師收到兩份以上同時開庭的通知書,無法參加后接到通知書的開庭審理活動的; (三) 由于客觀原因律師無法按時到達開庭地點的。 律師上述改期開庭的申請未得到法院許可的,應及時報告律師事務所,由律師事務所為當事人安排其他能夠勝任該案件代理的律師出庭,并通知當事人。 律師接到法院書面通知時距開庭時間不足三日的,有權(quán)提出異議,要求法院更改開庭時間。 第五節(jié) 參加法庭調(diào)查 第八十八條 律師出庭應遵守法庭規(guī)則和法庭秩序,聽從法庭指揮。 第八十九條 審判長在核對當事人及其代理人身份時,律師有權(quán)對對方當事人及其代理人的身份提出異議。 第九十條 審判長宣布案件受理、起訴狀副本送達、被告提交證據(jù)材料和答辯狀等程序性情況后,律師有權(quán)對其中不符合法律規(guī)定之處提出異議。 審判長未宣布上述程序性情況的,律師有權(quán)提請審判長當庭宣布。 第九十一條 法庭調(diào)查開始后,原告代理律師可代為口頭陳述或者宣讀起訴狀,陳述訴訟請求、事實和理由。 根據(jù)法庭詢問,原告代理律師可代為陳述被訴具體行政行為作出和有關(guān)行政法律文書送達時間、申請復議的時間和內(nèi)容、復議決定的內(nèi)容和送達時間、提起訴訟的時間。 第九十二條 被告代理律師應當根據(jù)法庭的詢問,就被告作出的被訴具體行政行為,分別陳述下列內(nèi)容: (一) 具體行政行為的名稱、文號、內(nèi)容、作出的行政機關(guān)、作出的時間及有關(guān)送達情況; (二) 被告的職權(quán)依據(jù)(一般是法律、法規(guī)、規(guī)章中明確規(guī)定被告有權(quán)作出該具體行政行為的條款); (三) 被告的行政執(zhí)法程序; (四) 被告所認定的事實; (五) 適用的法律; (六) 被告行政執(zhí)法的目的; (七) 法庭認為與被訴具體行政行為有關(guān)的其它問題或事實。 第九十三條 在法庭調(diào)查過程中,律師應認真記錄,做好質(zhì)證、發(fā)問的準備,完善庭前準備的各項提綱。 第九十四條 在舉證過程中,被告代理律師應當對第三十二條中述及的內(nèi)容,分別逐一或歸類出示證據(jù)材料或依據(jù),并說明該證據(jù)的名稱、證據(jù)來源、取證時間、地點、取證人員及用以證明的事實。 第九十五條 被告代理律師對開庭前已經(jīng)提交法院的關(guān)于作出具體行政行為的證據(jù)材料和依據(jù),應另行復制準備一套,并在法庭調(diào)查過程中當庭出示,由法庭傳遞給對方當事人質(zhì)證。 法庭已經(jīng)組織過庭前證據(jù)交換的,被告代理律師仍應將上述證據(jù)原件在法庭調(diào)查過程中出示。 第九十六條 律師可以對對方當事人及其代理人出示的證據(jù),從真實性、客觀性、關(guān)聯(lián)性、合法性及其與其它證據(jù)之間的關(guān)系等方面進行質(zhì)證。 第九十七條 經(jīng)審判長許可,律師可以向證人、鑒定人及其他訴訟參與人發(fā)問。 律師應就與被訴具體行政行為是否合法以及該具體行政行為是否侵犯原告或者第三人合法權(quán)益有關(guān)的問題發(fā)問,發(fā)問受到審判長制止時,律師應尊重法庭的決定,改變問題或者發(fā)問方式,或表明發(fā)問的必要性和關(guān)聯(lián)性。 第九十八條 針對其他當事人或代理人威逼性、誘導性發(fā)問、帶前提的發(fā)問和與本案無關(guān)的發(fā)問,律師有權(quán)提出反對意見。 第九十九條 在法庭調(diào)查過程中,律師可以申請重新鑒定、勘驗,要求補充證據(jù),必要時可以申請中止或延期審理。但被告代理律師對被告提供的證據(jù)一般不得申請重新鑒定、勘驗和要求補充證據(jù)。 第一百條 律師對涉及關(guān)鍵事實和問題的陳述、舉證、質(zhì)證、發(fā)問時,應注意語速,便于書記員準確記錄。 第六節(jié) 參與法庭辯論 第一百零一條 律師的辯論發(fā)言,應緊緊圍繞被訴具體行政行為是否合法以及法庭調(diào)查中出現(xiàn)的爭議焦點進行,從事實、證據(jù)、邏輯、法律等不同方面進行分析,闡明觀點,陳述理由。 第一百零二條 律師發(fā)表代理意見應當重事實,講法理。應有良好的文化修養(yǎng)和風度,尊重對方的人格。不得諷刺、挖苦、謾罵、侮辱、嘲笑對方。 第一百零三條 在法庭辯論過程中,律師發(fā)現(xiàn)案件某些事實未查清的,可以申請恢復法庭調(diào)查。 第一百零四條 在庭審過程中,發(fā)現(xiàn)審判程序違法,律師應當指出,并要求立即糾正,以維護當事人和代理人的訴訟權(quán)利。 第七節(jié) 休庭后的工作 第一百零五條 休庭后,律師應認真閱讀法庭筆錄,如有遺漏或者差錯,應當立即申請補正。 第一百零六條 休庭后,律師應按法庭要求及時提交代理詞。需要并且可以補充證據(jù)的,律師應在法庭指定的期限內(nèi)提交。 第一百零七條 休庭后,被告代理律師根據(jù)庭審的具體情況,可以征求被告是否對被訴具體行政行為作變更、撤銷或部分撤銷的意見。被告要求或者愿意對被訴具體行政行為作變更、撤銷或部分撤銷的,代理律師應及時告知法庭,并附上被告變更、撤銷或部分撤銷被訴具體行政行為的書面決定或意見。 第一百零八條 被告作出變更、撤銷或部分撤銷被訴具體行政行為的書面決定或意見后,原告代理律師應征求原告是否撤訴的意見。原告要求撤訴的,律師可根據(jù)原告的書面請求代其向法院申請撤訴。 第五章 二審程序中的律師代理 第一百零九條 律師可以根據(jù)當事人的請求,代其書寫上訴狀或答辯狀。 第一百一十條 沒有參加一審訴訟的律師擔任二審代理人,應及時到法院查閱案卷,并按照第八十二條的要求復制或摘錄案卷材料,必要時可與一審律師取得聯(lián)系,盡可能地全面了解一審情況,一審律師一般應予以配合。 第一百一十一條 律師在查閱一審案卷時,既要按照本規(guī)范的有關(guān)要求審查被訴具體行政行為是否合法的有關(guān)證據(jù)材料和依據(jù),還要對一審法院的審判活動及其作出的判決或裁定從以下幾方面進行審查: (一) 案件是否屬于一審法院的受案范圍; (二) 一審法院所列當事人是否正確,有無遺漏; (三) 一審法院的審判程序是否合法; (四) 一審認定事實是否清楚、完整,有無前后矛盾; (五) 一審證據(jù)是否充分、確鑿,有無未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)作為判決或裁定的依據(jù);有無不應采信的證據(jù)采信了,應采信的卻沒采信;證據(jù)相互之間有無矛盾; (六) 一審認定的事實與判決或裁定的結(jié)果是否具備必然的邏輯聯(lián)系; (七) 一審適用法律、法規(guī)是否正確; (八) 一審判決有無對行政機關(guān)未予處罰的當事人直接給予行政處罰;以及在無利害關(guān)系人或利害關(guān)系人非為原告的情況下,有無加重對原告的處罰;有無應變更顯失公正的行政處罰而未變更;有無應移送刑事處理的而未移送。 第一百一十二條 律師應根據(jù)一審情況,除依法不得補充證據(jù)外,應及時做好證據(jù)補充工作,盡量收集支持本方主張、反駁對方主張的新證據(jù)。 第一百一十三條 當事人對一審法院認定的事實有爭議的,律師應當要求二審法院依法開庭審理。 第一百一十四條 二審案件開庭審理的,律師參加庭審的規(guī)則與一審相同。另外還應做好二審對一審程序進行審查的準備。 二審案件不開庭審理的,律師應及時提交書面代理詞。 對法院依法應向有關(guān)行政機關(guān)發(fā)司法建議書而未發(fā)的,律師可向二審法院提出;法院仍未采納的,律師可向法院提出書面的律師意見書。 第六章 審判監(jiān)督程序和再審程序中的律師代理 第一百一十五條 律師可以根據(jù)當事人的委托,代其撰寫并向有管轄權(quán)的法院或檢察院遞交申訴狀。 律師代理當事人申請再審,應當在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出。 第一百一十六條 申請再審和申訴的范圍包括已經(jīng)生效的判決書、行政賠償調(diào)解書、不予受理和駁回起訴的裁定書。 第一百一十七條 律師代理當事人申請再審和申訴,應讓當事人提供盡可能詳細的一、二審訴訟情況,提交盡可能完整的證據(jù)材料和訴訟文書,必要時可與一、二審代理人取得聯(lián)系,以便全面掌握案情。 第一百一十八條 律師查閱有關(guān)材料,可著重審查是否具備以下幾方面申訴理由: (一) 發(fā)現(xiàn)了新的重要證據(jù),使原判決、裁定的基礎(chǔ)喪失; (二) 原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)不足; (三) 原判決、裁定適用法律、法規(guī)有錯誤; (四) 原審的審判人員、書記員應當回避而未回避的,依法應當開庭審理而未經(jīng)開庭即作出判決的,未經(jīng)合法傳喚當事人而缺席判決的,遺漏必須參加訴訟的當事人的,對與本案有關(guān)的訴訟請求未予裁判的,以及其他違反法定程序可能影響案件正確裁判的情形; (五) 有足夠證據(jù)證明行政賠償調(diào)解違反自愿原則或者調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容違反法律規(guī)定。 第一百一十九條 申訴書不能使用攻擊、侮辱原審法院或?qū)徟腥藛T的用語。 第一百二十條 律師代理當事人遞交申訴狀或再審申請書的同時,可向法院提出中止執(zhí)行的申請。 第一百二十一條 人民檢察院認為申訴理由成立,向人民法院提出抗訴的,在檢察院派員出席法庭審理的情況下,律師仍可擔任再審案件當事人的訴訟代理人出庭代理。 第一百二十二條 人民法院審理再審案件,如果是按一審程序進行的,律師從事訴訟代理的規(guī)則與一審規(guī)則相同,如果是按二審程序進行的,則與二審規(guī)則相同。 第七章 執(zhí)行程序中的律師代理 第一百二十三條 對發(fā)生法律效力的行政判決書、行政裁定書、行政賠償判決書、裁定書和行政賠償調(diào)解書,負有義務的一方當事人拒絕履行的,對方當事人可以委托律師代理申請法院強制執(zhí)行; 對上述生效法律文書申請執(zhí)行,應向第一審法院提出。 第一百二十四條 公民、法人或者其他組織對具體行政行為在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的,行政機關(guān)聘請律師代為申請法院強制執(zhí)行時,律師應審查是否符合以下條件: (一) 具體行政行為依法可以由法院執(zhí)行; (二) 具體行政行為已經(jīng)生效并具有可執(zhí)行內(nèi)容; (三) 申請人是作出該具體行政行為的行政機關(guān)或者法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織; (四) 被申請人是該具體行政行為所確定的義務人; (五) 被申請人在具體行政行為確定的期限內(nèi)或者行政機關(guān)另行指定的期限內(nèi)未履行義務; (六) 申請人在法定期限內(nèi)提出申請; 律師代理申請法院強制執(zhí)行非訴具體行政行為,應向申請人所在地的基層法院提出;執(zhí)行對象為不動產(chǎn)的,應向不動產(chǎn)所在地的基層法院提出。 第一百二十五條 行政機關(guān)根據(jù)法律的授權(quán)對平等主體之間民事爭議作出裁決后,當事人在法定期限內(nèi)不起訴又不履行,作出裁決的行政機關(guān)在申請執(zhí)行的期限內(nèi)未申請法院強制執(zhí)行的,生效具體行政行為確定的權(quán)利人或者其繼承人、權(quán)利承受人在90日內(nèi)可以委托律師代理申請法院強制執(zhí)行; 律師代理享有權(quán)利的當事人依前款規(guī)定申請法院強制執(zhí)行,應向作出該具體行政行為的行政機關(guān)所在地的基層法院提出;執(zhí)行對象為不動產(chǎn)的,應向不動產(chǎn)所在地的基層法院提出。 第一百二十六條 律師代理行政機關(guān)申請法院強制執(zhí)行其非訴具體行政行為,應當提交申請執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況及其他法院認為必須提交的材料。 第一百二十七條 行政機關(guān)或者具體行政行為確定的權(quán)利人申請法院強制執(zhí)行前,有充分理由認為被執(zhí)行人可能逃避執(zhí)行的,代理律師可以根據(jù)委托人的要求代其申請法院采取財產(chǎn)保全措施。律師要告知行政機關(guān)或具體行政行為確定的權(quán)利人應當提供相應的財產(chǎn)擔保。 第八章 結(jié)案 第一百二十八條 律師在承辦行政訴訟業(yè)務過程中,應當注意材料的收集、整理和妥善保管。在所代理的行政訴訟案件審判程序結(jié)束后,應及時寫出結(jié)案報告或其他結(jié)案文書,依照司法部《律師業(yè)務檔案立卷歸檔辦法》整理案卷歸檔。 第一百二十九條 委托人利用律師提供的服務從事違法活動或者隱瞞事實的,律師可以拒絕代理,經(jīng)律師事務所收集證據(jù),查明事實后,告知委托人,解除委托關(guān)系,記錄在卷,并整理案卷歸檔。 第一百三十條 律師事務所接受當事人指名要求的,如果受指名的律師在代理期間因客觀原因不能繼續(xù)代理的,當事人有權(quán)選擇是否在該所范圍內(nèi)繼續(xù)委托,律師事務所應當滿足當事人的要求;如果委托人不愿繼續(xù)委托的,應當記錄在卷,辦理有關(guān)手續(xù)并整理案卷歸檔。 第百三十一條 承辦行政訴訟業(yè)務過程中,提前解除委托關(guān)系的,應當寫出辦案總結(jié),說明提前解除委托關(guān)系的原因,并附上相關(guān)解除委托關(guān)系的手續(xù),整理案卷歸檔。 第百三十二條 代理的法律援助案件結(jié)案后,除按本節(jié)規(guī)定整理案卷歸檔外,還應把結(jié)案報告和生效的訴訟裁判文書報給法律援助機構(gòu)。 第九章 附則 第百三十三條 律師代理行政侵權(quán)賠償責任案件和涉外行政訴訟案件,分別按照《國家賠償法》第二章和《行政訴訟法》第十章的規(guī)定,并參照本規(guī)范的相關(guān)規(guī)定辦理。 第百三十四條 律師代理行政復議案件和代理參加聽證程序活動的,可以參照本規(guī)則的有關(guān)規(guī)定辦理。 第一百三十五條 本規(guī)范自發(fā)布之日起施行。
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