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業(yè)內(nèi)動(dòng)態(tài)

律師炮轟土地儲(chǔ)備制度違憲

    日期:2010-05-07     作者:何忠洲    閱讀:2,611次

為什么拆遷戰(zhàn)爭(zhēng)不斷上演?為什么不管房價(jià)漲跌,地方政府都成了最大的獲利者?

一名律師認(rèn)為,這都與土地儲(chǔ)備制度密切相關(guān)。它讓地方政府從公共社會(huì)管理者異化為部門利益經(jīng)營者。他認(rèn)為土地儲(chǔ)備制度從創(chuàng)設(shè)之初,就違背了憲法,遂向全國人大提起了違憲審查。

盡管可能不會(huì)激起半點(diǎn)漣漪,北京律師張興奎仍然投出了屬于自己的那塊小石子。在總結(jié)了所代理的470多件土地案之后,他將一份《對(duì)土地儲(chǔ)備制度和〈土地儲(chǔ)備管理辦法〉進(jìn)行違憲、違法審查的公民建議》(以下簡稱《建議》),寄給了全國人大和國務(wù)院。

這份建議列舉了中國當(dāng)前的土地儲(chǔ)備制度和《土地儲(chǔ)備管理辦法》與憲法、土地管理法、物權(quán)法、城市房屋拆遷管理法的矛盾與沖突。該建議認(rèn)為,中國當(dāng)前的土地儲(chǔ)備制度和《土地儲(chǔ)備管理辦法》正在形成“新的社會(huì)不公”,“通過造成土地供求緊張從而實(shí)現(xiàn)政府的與民爭(zhēng)利”。

他建議立法機(jī)關(guān)重新審視這一當(dāng)前政府參與土地市場(chǎng)經(jīng)營的法律制度,制定《土地征收法》,廢除土地儲(chǔ)備制度的“為賣而儲(chǔ)”,還原土地管理法規(guī)定的“因建而征”。他認(rèn)為政府收入要靠稅收,不能參與賣地增加財(cái)政收入。《建議》被張興奎視作是他經(jīng)驗(yàn)的總結(jié),是解決當(dāng)前因土地而引起的眾多社會(huì)矛盾一個(gè)釜底抽薪的措施。

與民爭(zhēng)利

“土地儲(chǔ)備制度已然淪為剝奪最廣大城市、農(nóng)村居民根本利益的制度性工具”。

在將《建議》寄給全國人大的同時(shí),張興奎也將其發(fā)到了很多媒體記者和律師同行的信箱。

而實(shí)際上,有關(guān)中國土地儲(chǔ)備違憲違法的法律探討來源已久。

2001年4月,國務(wù)院在《關(guān)于加強(qiáng)國有土地資產(chǎn)管理的通知》中對(duì)土地儲(chǔ)備制度首肯的時(shí)候,很多研究報(bào)告就曾明確指出此一制度的風(fēng)險(xiǎn)。

肯定者認(rèn)為,借鑒西方“土地銀行”經(jīng)驗(yàn),有利于“完善土地儲(chǔ)備制度,加強(qiáng)土地調(diào)控,規(guī)范土地市場(chǎng)運(yùn)行”(《土地儲(chǔ)備管理辦法》語)。

擔(dān)憂者認(rèn)為:“在實(shí)際工作中,往往是部門利益大于國家利益,很多土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)的土地供應(yīng)往往會(huì)單方面也以追求增值為目的,忽視城市規(guī)劃的限制和對(duì)市場(chǎng)的調(diào)控作用。”

但顯然,各地政府對(duì)“風(fēng)險(xiǎn)提示”毫不在意。幾乎還從來沒有一部法律法規(guī),像《土地儲(chǔ)備管理辦法》那樣被地方政府如此積極地響應(yīng)和實(shí)施。

級(jí)差地租所帶來的巨大收益,使得“管理城市”迅速變?yōu)椤敖?jīng)營城市”,原本的盤活城市“存量土地”也更多的向“增量土地”擴(kuò)張。

還遠(yuǎn)在《土地儲(chǔ)備管理辦法》出臺(tái)之前的2001年,我國已經(jīng)建立的土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)就超過了1000家。

而現(xiàn)今,則幾乎遍布于全國的每個(gè)縣市。

2007年,正是在此情況下,國土資源部、財(cái)政部、中國人民銀行聯(lián)合發(fā)布《土地儲(chǔ)備管理辦法》,當(dāng)年的主流媒體曾贊嘆它為“土地制度的創(chuàng)新”,甚至不吝用“第二次土地革命”的稱謂。

但北京大學(xué)公法研究中心主任姜明安教授對(duì)南方周末記者表示,這一部門規(guī)章,從一開始就違反立法法。因?yàn)榘凑樟⒎ǚㄒ?guī)定,以國家名義和國家強(qiáng)制力進(jìn)行的征收都必須由國家基本法律予以規(guī)范和調(diào)整,而《土地儲(chǔ)備管理辦法》是依據(jù)2001年發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)國有土地資產(chǎn)管理的通知》所做的。

而媒體“制度創(chuàng)新”的解讀,事后證明更多的是一廂情愿的良好期盼。

就在《土地儲(chǔ)備管理辦法》出臺(tái)的2007年,征地拆遷民怨紛起。該年修正后的憲法第十條第二款明確規(guī)定:“國家為了公共利益的需要,可以依照法律規(guī)定對(duì)土地實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償”。

這也是張興奎認(rèn)為土地儲(chǔ)備制度和《土地儲(chǔ)備管理辦法》違憲的理由所在:“出于儲(chǔ)備目的而進(jìn)行的土地征收,一方面,由于對(duì)征收目的也就是土地用途無法確定,使得征收行為有違反憲法的嫌疑。

“另一方面,如果征收時(shí)已經(jīng)確定了土地用途的公共利益性質(zhì),那么儲(chǔ)備制度的建立就顯得多此一舉,何必早早征而不用儲(chǔ)備起來。這種規(guī)定實(shí)際上將公共利益擴(kuò)展到了整個(gè)經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域,既包括公益性的,也包括商業(yè)性的,導(dǎo)致了土地征用權(quán)的濫用。”

但就在物權(quán)法通過的同時(shí),“重慶最牛釘子戶”以那座孤懸的危樓而引起全國的注意。

張興奎就曾向立法機(jī)關(guān)提交建議書,指出《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》把為了公共利益的征收和通過談判定價(jià)的商業(yè)開發(fā)混為一體,違反憲法和物權(quán)法,請(qǐng)求啟動(dòng)立法審查程序;同時(shí)建議制定《土地征收法》,由公平平等征收取代強(qiáng)制拆遷,以保護(hù)公民的私有房屋財(cái)產(chǎn)不受非法侵犯。

事實(shí)證明,紛涌而出的法律、政策,遠(yuǎn)遠(yuǎn)趕不上地方政府盈利動(dòng)機(jī)導(dǎo)致的悲劇的發(fā)生。

張興奎說,他三四年間所代理的470多件土地案件,從根子上追溯,都能找到土地儲(chǔ)備制度和《土地儲(chǔ)備管理辦法》的影子。

那一年,一篇名為《制度創(chuàng)新抑或違法行政》的文章明確提出,“在我國目前的行政法治條件下,土地儲(chǔ)備制度已然淪為剝奪最廣大城市、農(nóng)村居民根本利益的制度性工具?!?/p>

張興奎對(duì)南方周末記者解釋,“給予政府部門經(jīng)濟(jì)利益從而刺激其執(zhí)行制度的積極性,這樣的積極性很快就會(huì)走向制度設(shè)計(jì)的反面?!?/p>

無窮后患

當(dāng)土地賣盡,收入何來?真正能增加稅收的商業(yè)又因?yàn)橥恋厥艿蕉糁?,?duì)政府而言,將來的路又在何處?

從一開始,土地儲(chǔ)備制度似乎就存在著某種“不良動(dòng)機(jī)”。

一個(gè)并不為人所關(guān)注的事實(shí)是,以地生財(cái),從一開始便有解決國企問題的客觀需要。

南方周末記者查詢當(dāng)年與土地儲(chǔ)備相關(guān)的種種報(bào)告,無一例外都會(huì)看到實(shí)施意義中“國企脫困”的一條。

土地儲(chǔ)備制度為此挖掘了土地的價(jià)值。財(cái)政部財(cái)科所研究員文宗瑜撰文解釋央企發(fā)展“井噴”現(xiàn)象時(shí)即證明,被國家控制的土地、資源,在無價(jià)或者廉價(jià)地被央企支配后,隨著股市的迅猛發(fā)展,迅速被轉(zhuǎn)換為巨大的資本。因?yàn)橐簿驮谶@四五年間,中國的土地和資源價(jià)格五倍十倍地翻升。

國企問題得到化解,各級(jí)政府也賺得缽滿瓢盈。

在土地收購-土地儲(chǔ)備-土地出讓三大程序中,政府自始至終都是土地儲(chǔ)備制度的核心,既是政策制定者,也是政策的執(zhí)行者;運(yùn)動(dòng)員與裁判員一體,使得政府成為土地儲(chǔ)備制度的最大受益者。

中國指數(shù)研究院2009年中國土地出讓金年終盤點(diǎn)報(bào)告指出,2009年中國土地出讓金總金額達(dá)15000億元。“賣地”成為政府財(cái)政收入的主要支柱,不少城市包括北京的土地出讓金占財(cái)政收入比例接近五成。

打著公共利益需要的口號(hào)低價(jià)征地,舉著維護(hù)國有資產(chǎn)的大旗高價(jià)出讓,成為目前土地儲(chǔ)備制度的一大特色。

國家土地副總督察甘藏春在一次講話中說,根據(jù)對(duì)土地違法案件的統(tǒng)計(jì),非法批地的案件,占涉及土地面積的80%,主要是地方政府和涉及政府違法的案件 (《上海證券報(bào)》2007年7月13日)。

更為關(guān)鍵的是,被征地的民眾不能直接對(duì)話地產(chǎn)商等實(shí)際用地人。雙方就征地拆遷發(fā)生爭(zhēng)議,還需自行解決,作為實(shí)際獲益人的政府卻超然物外。

在《建議》中,張興奎認(rèn)為:法律和制度不能“剝奪”一部分人的利益而成為政府財(cái)政收入的來源,除非這種剝奪是通過稅收的方式,否則就有違社會(huì)公平與正義的原則。

而更大的問題在于,壟斷了土地一級(jí)市場(chǎng)的交易權(quán),政府盈利的沖動(dòng)在政績和利益的驅(qū)動(dòng)下又很難遏制,地方官員有著極強(qiáng)的任內(nèi)兌現(xiàn)的沖動(dòng)。甚至不惜違法一遍遍地賣地,以謀求更多的收入。揚(yáng)州市國土資源局就曾悄悄收回業(yè)主的土地使用權(quán),拿到市場(chǎng)上進(jìn)行重新掛牌出讓,并獲得20億的收益。最近經(jīng)過央視曝光揚(yáng)州政府才連夜決定中止出讓行為。

這種透支未來的做法,留下了無窮的后遺癥——

當(dāng)土地賣盡,收入何來?真正能增加稅收的商業(yè)又因?yàn)橥恋厥艿蕉糁疲瑢?duì)政府而言,將來的路又在何處?

中國社會(huì)科學(xué)院《2009年城市藍(lán)皮書》指出,在各類銀行的貸款中,政府借土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)之殼籌集的貸款占政府貸款的70% ̄90%,個(gè)別地方甚至接近100%。

審計(jì)署在四月公布,國內(nèi)40個(gè)市地州、56個(gè)縣區(qū)市中,11個(gè)城市有674.81億元土地出讓收入管理不規(guī)范,未按規(guī)定納入基金預(yù)算管理,占征收總額的20.1%。

而中國人民銀行上??偛拷沼“l(fā)了《2010年上海市信貸投向指引》,要求金融機(jī)構(gòu)密切關(guān)注土地儲(chǔ)備機(jī)構(gòu)貸款以及非房地產(chǎn)主業(yè)進(jìn)入房地產(chǎn)企業(yè)集團(tuán)貸款的潛在風(fēng)險(xiǎn)。

行為藝術(shù)?

張認(rèn)為:“在利益面前,法律并未得到應(yīng)有的尊重?!蹦且磺械目棺h乃至改良建議,最后是否都淪為不被人待見的行為藝術(shù)。

盡管高調(diào)發(fā)出《建議》,張興奎卻并不指望能真正有所收獲。

為了遏制層出不窮的土地違法征用、拆遷等行為,來自民間,之前曾經(jīng)有過一系列的嘗試:

集體維權(quán),武力抗?fàn)帲踔磷苑佟?/p>

2007年,有四個(gè)省的農(nóng)民甚至不約而同地宣告收回屬于自己的土地——基本類似于行為藝術(shù)的這一舉動(dòng),并未得到任何實(shí)質(zhì)性的回應(yīng)。

張興奎的《建議》,看起來釜底抽薪,卻很難有實(shí)質(zhì)性的進(jìn)展?!霸诶婷媲埃刹⑽吹玫綉?yīng)有的尊重。”他說。

這似乎是一個(gè)死結(jié)。

不過,在現(xiàn)有法律框架內(nèi),能多大程度上解決問題,三農(nóng)問題專家李昌平表示懷疑。

他告訴南方周末記者,土地所有權(quán)流轉(zhuǎn)的單向性、非市場(chǎng)化,再加上一系列的制度設(shè)計(jì),實(shí)際上已經(jīng)將普通民眾,尤其是農(nóng)民排除在“種房子”“種廠子”之外,下一步,甚至連“種莊稼”都有危險(xiǎn)。

他在《種莊稼·種廠子·種房子》一文中寫到,“如果政府真的將種房子的房地產(chǎn)開發(fā)商制度復(fù)制到農(nóng)業(yè)領(lǐng)域——種莊稼,不僅資本會(huì)爭(zhēng)先恐后進(jìn)入農(nóng)業(yè)和農(nóng)村,甚至地方政府和官員也會(huì)爭(zhēng)先恐后重視農(nóng)業(yè)的?!倍視?huì)更致命。

他憂慮地說:新進(jìn)城而又無房的80后、90后,將成為被抬高的城市化的最大利益犧牲者,也將損害這個(gè)社會(huì)的起碼公正和公平。





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