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80后律師發(fā)帖PK李銀河 稱取消聚眾淫亂罪后果很嚴(yán)重

    日期：2010-04-07     作者：李衛(wèi)林    閱讀：4,623次

   近日，南京教授換偶事件成為社會(huì)各界關(guān)注的焦點(diǎn)，網(wǎng)友對(duì)此展開了激烈討論，不少聲音質(zhì)疑當(dāng)事人馬副教授等人的行為不構(gòu)成犯罪。中國(guó)著名社會(huì)學(xué)家、性學(xué)研究者李銀河則表示，換偶是公民個(gè)人自由權(quán)的表現(xiàn)，受憲法的保護(hù)，并呼吁修改現(xiàn)行《刑法》。

4月5日，湖南人和人律師事務(wù)所80后律師方文斌在紅網(wǎng)《百姓呼聲》欄目發(fā)表文章，以律師的角度對(duì)南京教授換偶事件做出解讀，對(duì)李銀河等人的觀點(diǎn)進(jìn)行了批駁?！拔蚁Ｍ砸幻蓭熒矸荼磉_(dá)看法，也算是順道與李銀河等人進(jìn)行一次說(shuō)道?！?

聚眾淫亂可能面臨刑事處罰

“針對(duì)南京教授換偶事件，有法律人士認(rèn)為馬某等人的淫亂行為是在私人場(chǎng)所進(jìn)行的，沒有社會(huì)危害性，不應(yīng)當(dāng)受刑事處罰。本人認(rèn)為這種說(shuō)法沒有任何法律依據(jù)，是對(duì)法治尊嚴(yán)的侮辱?！贬槍?duì)有律師稱馬某等人的行為不構(gòu)成該罪的說(shuō)法，方律師在文章開頭就指出，聚眾淫亂可能要面臨刑事處罰。

方律師認(rèn)為，如果馬某等人的行為經(jīng)過人民法院審理事實(shí)成立的話，即構(gòu)成《刑法》第三百零一條規(guī)定的聚眾淫亂罪，將面臨刑事處罰?！熬郾娺M(jìn)行淫亂活動(dòng)的，對(duì)首要分子或者多次參加的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制?！?

“由此可見，聚眾淫亂的行為是否發(fā)生在私人場(chǎng)所并不是認(rèn)定罪與非罪的構(gòu)成要素。只要有聚眾淫亂的行為，并且是首要分子或多次參加的，就構(gòu)成犯罪，而不論行為的發(fā)生地是公共場(chǎng)合還是私人處所。”方律師表示，馬某等人的行為具有極大的社會(huì)危害性?！坝腥酥赋觯R某等人的行為都是自愿的，沒有誰(shuí)強(qiáng)迫誰(shuí)，沒有受害者，怎么就是犯罪呢。本人認(rèn)為這是故意或真正的無(wú)知?！?

“任何犯罪的首要特征便是其社會(huì)危害性，即行為對(duì)刑法所保護(hù)的社會(huì)關(guān)系具有侵犯性?！缎谭ā返谑龡l規(guī)定來(lái)看，只要行為侵害了法益，便具有了社會(huì)危害性，而不是說(shuō)有受害人就有社會(huì)危害性，反之則無(wú)。”

“聚眾淫亂罪在《刑法》體系中位于分則第六章第一節(jié)，馬某等人的行為屬于妨害社會(huì)管理秩序罪中的擾亂公共秩序罪?！狈铰蓭熣J(rèn)為，聚眾淫亂行為是嚴(yán)重?cái)_亂公共秩序的行為，侵害的是國(guó)家的社會(huì)管理秩序。侵害社會(huì)管理秩序，是對(duì)社會(huì)法益的侵犯，也是對(duì)每個(gè)社會(huì)成員法益的隱性侵害，是一種具有社會(huì)危害性并受刑法打擊的行為。

打擊聚眾淫亂行為不侵害公民權(quán)利和自由

對(duì)于李銀河在回答《南都周刊》記者提問時(shí)指出的“刑法對(duì)該種行為以犯罪論是對(duì)公民個(gè)人權(quán)利與自由的侵犯，與憲法保護(hù)的公民人身自由權(quán)相矛盾以及北京林業(yè)大學(xué)性學(xué)研究者方剛也認(rèn)為換偶是一個(gè)應(yīng)該尊重的個(gè)人選擇”的說(shuō)法，方律師認(rèn)為權(quán)利與自由的一個(gè)隱含命題，打擊聚眾淫亂行為并不真正侵害公民權(quán)利和自由。

“換偶行為，尤其是像馬某等人這種超大規(guī)模的聚眾換偶行為，是一種以權(quán)利與自由為幌子的個(gè)人恣意，不但得不到法律的保護(hù)，而且是應(yīng)受到法律制裁的違法犯罪行為?！?

方律師表示，權(quán)利與自由的一個(gè)隱含命題是“這種公民個(gè)人可以自由支配自己行為是正當(dāng)?shù)?，受法律保護(hù)，受社會(huì)其他成員的尊重。當(dāng)這種自由的行為不正當(dāng)，受法律摒棄，則不能稱之為權(quán)利與自由。而當(dāng)公民個(gè)人在實(shí)現(xiàn)自己權(quán)利與自由的過程中損害到他人也應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利與自由時(shí)，權(quán)利行為則質(zhì)變成了侵權(quán)行為?！?

“人類社會(huì)里的公民，權(quán)利在實(shí)現(xiàn)過程中都會(huì)有交叉，如果這種交叉得不到規(guī)范和普遍遵守，則會(huì)出現(xiàn)混亂，權(quán)利被權(quán)利剝奪，自由被自由褫奪。人類社會(huì)從來(lái)沒有絕對(duì)的自由，絕對(duì)的自由導(dǎo)致絕對(duì)的不自由。”方律師認(rèn)為，“當(dāng)換偶行為達(dá)到聚眾淫亂時(shí)對(duì)行為人課以刑罰，以達(dá)到對(duì)社會(huì)管理秩序的終極保護(hù)，從而實(shí)現(xiàn)法律對(duì)全體社會(huì)成員的權(quán)利保護(hù)。”

換偶不僅僅是道德問題

對(duì)于李銀河一再?gòu)?qiáng)調(diào)的“聚眾換偶僅僅是道德問題，這一權(quán)利不應(yīng)當(dāng)以違反道德或違反習(xí)俗的名義被剝奪”的說(shuō)法，方律師表示不能用“道德問題”當(dāng)擋箭牌，良好的道德、社會(huì)的公序良俗應(yīng)該得到全體民眾的尊重。

“李銀河認(rèn)為‘馬某等人最主要的冤屈在于他們沒有真正傷害任何人，他們所傷害的只是社會(huì)習(xí)俗，但是不能因?yàn)橐粋€(gè)人違反社會(huì)習(xí)俗就把他抓起來(lái)、開除公職，甚至起訴’，我覺得不僅是道德和社會(huì)習(xí)俗問題，而是嚴(yán)重影響社會(huì)穩(wěn)定與發(fā)展的犯罪行為?！狈铰蓭熣J(rèn)為馬某等人聚眾換偶的行為不僅是道德問題，而是觸犯聚眾淫亂罪是典型的犯罪行為。

“本人引用一句法律名言來(lái)說(shuō)明本人的觀點(diǎn)：法律是顯露的道德，道德是隱藏的法律?！狈铰蓭煴硎?，道德、公序良俗是人類社會(huì)文明的積累，是人類社會(huì)人際交往中最值得人們所珍惜和尊重的社會(huì)規(guī)范，在社會(huì)調(diào)控功能上發(fā)揮著以彌補(bǔ)法律調(diào)整空白的重要作用，如戀愛關(guān)系、情感沖突等?！傲己玫牡赖?，社會(huì)的公序良俗，應(yīng)當(dāng)?shù)玫轿覀內(nèi)w成員的尊重?！?

聚眾淫亂罪取消后果嚴(yán)重

對(duì)于李銀河提議取消聚眾淫亂罪以及其取消理由“在最近二十年內(nèi)，已經(jīng)沒有人再因?yàn)檫@個(gè)罪名判罪了。所以，它已經(jīng)是一個(gè)死掉的法律了”的說(shuō)法，方律師也不贊同。

“首先，《刑法》第三百零一條不是一條‘死掉’的法律；其次，取消該罪的重大意義不是防止權(quán)利被踐踏，而是解決性泛濫的法律制裁后顧之憂。”方律師認(rèn)為，不能因?yàn)橄惹吧儆刑幚?，后發(fā)生的行為就不能被處理，更不能因此而否認(rèn)據(jù)以處理該類案件法律的存在合理性。

“這不符合基本的邏輯推理，更不符合法律的一般原理?！毕喾?，方律師認(rèn)為，對(duì)于聚眾淫亂罪不應(yīng)被廢除，還應(yīng)該得到進(jìn)一步的加強(qiáng)?！皩?duì)這種嚴(yán)重?fù)p害善良道德和公序良俗、觸犯刑法的行為予以公正的處理，將使恣意的個(gè)人自由得到理性規(guī)制，社會(huì)的法益得到維護(hù)，全體社會(huì)成員的權(quán)利才能得到更為安全的保護(hù)，法治才會(huì)進(jìn)步，文明才會(huì)發(fā)展?！?

方律師在文章的最后寫道：“法律不保護(hù)權(quán)利的沉默者，如權(quán)利受損，請(qǐng)奮起維權(quán)；同時(shí)，法律也不保護(hù)權(quán)利的恣意者，行使權(quán)利請(qǐng)不要損害他人和社會(huì)的權(quán)利?！?

    對(duì)話方文斌：為什么要和李銀河等人說(shuō)“道”

這篇題為《南京教授換偶事件的幾點(diǎn)思考——順道與李銀河先生說(shuō)》的帖子4月5日在紅網(wǎng)《百姓呼聲》欄目發(fā)表后，引起了網(wǎng)友爭(zhēng)論，許多網(wǎng)友跟帖留言，有支持方文斌的，也有“罵”方文斌是“滿口仁義道德的偽君子”。

4月6日，記者采訪了高調(diào)PK李銀河、《南京教授換偶事件的幾點(diǎn)思考——順道與李銀河先生說(shuō)》作者、湖南人和人律師事務(wù)所律師方文斌，在接受記者采訪的同時(shí)，方文斌對(duì)網(wǎng)友的質(zhì)疑提出了自己的看法。

記者：為什么要在這個(gè)時(shí)候選擇這個(gè)話題發(fā)帖？

方文斌：聚眾淫亂，這是違反我國(guó)《治安管理處罰法》，甚至是觸犯《刑法》的行為。法律是最低限度的道德，這種行為在道德上的侵害性就更不用說(shuō)了。但我想不到這種行為竟然得到了部分人的追捧，其中還有社會(huì)精英。有感于個(gè)人權(quán)利與自由觀念的高度膨脹，竟到了如此極不道德以為道德，嚴(yán)重違法以為不違法的地步。李銀河先生說(shuō)要為了馬教授的權(quán)利呼吁，作為一個(gè)律師，我想為了法律的尊嚴(yán)呼吁，為了文明吶喊，為了每個(gè)公民應(yīng)負(fù)的社會(huì)責(zé)任與義務(wù)奮起一書。

記者：對(duì)于你的觀點(diǎn)，網(wǎng)友好像“罵”你的比較多。

方文斌：對(duì)于罵我的網(wǎng)友，我覺得一是比較遺憾，二是不想應(yīng)對(duì)他們。但還是想說(shuō)一句：過度的欲望是一切罪惡的來(lái)源。

記者：網(wǎng)友封你為“封建衛(wèi)士”，你怎么看？

方文斌：我很高興我能成為一個(gè)社會(huì)的衛(wèi)士，但我不認(rèn)為現(xiàn)代的美好道德和公序良俗與過去的社會(huì)所具有的道德傳統(tǒng)有聯(lián)系和繼承關(guān)系就成了一個(gè)遭遺棄的“封建思想”，而我懷有對(duì)社會(huì)公平和善良的追求就成了個(gè)“封建衛(wèi)士”。

記者：對(duì)李銀河的印象是怎樣的？

方文斌：我對(duì)李銀河的印象起源于王小波先生，我從中學(xué)時(shí)代開始閱讀王先生的著作，很欣賞王先生。后來(lái)得知李銀河是王先生愛人，也是位研究性學(xué)的 專家 ，觀點(diǎn)前衛(wèi)，作風(fēng)果敢，對(duì)她我也一直很尊敬。但此次我看到她的這個(gè)言論，覺得她的研究和觀點(diǎn)，至少是關(guān)于聚眾換偶這個(gè)事件的觀點(diǎn)，是沒有社會(huì)責(zé)任的。

記者：歡不歡迎李銀河回應(yīng)？

方文斌：我歡迎李銀河先生的回應(yīng)，我期待我們能從權(quán)利與自由到道德與法律，從學(xué)術(shù)研究到社會(huì)責(zé)任，進(jìn)行一次深入的探討。