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律師借協(xié)商性調(diào)解機(jī)制轉(zhuǎn)型

日期：2009-11-12 作者：陳虹偉　李娜閱讀：2,093次

“在國外，律師作為中立第三人參與調(diào)解早已經(jīng)成為ADR(非訴訟糾紛解決程序)中的主要力量，中國的律師卻還停留在討論能不能的問題上，這說明律師明顯落后于法院?！?

“我代理過的案子里有許多最終是調(diào)解結(jié)案的，其中印象最深的是一起離婚糾紛。在走出法院的時候，我特意看了下表，從立案到結(jié)案只用了15分鐘?！?

河北張克鋒律師事務(wù)所主任張克鋒在向《法制日報周末》記者講完他親身經(jīng)歷的這個故事后又補(bǔ)充了一句：“雙方當(dāng)事人都有調(diào)解的意愿，自然進(jìn)行得很順利，哪個律師都愿意當(dāng)這種‘和事佬’”。

一紙“意見”引起軒然大波

前不久，河南省司法廳和河南省高級人民法院聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于充分發(fā)揮律師在訴訟調(diào)解工作中積極作用的意見》(下簡稱《意見》)。

按照《意見》的要求，律師要努力促進(jìn)當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與法官之間的相互溝通與理解，向法官提出有利于調(diào)解的意見和建議，配合人民法院促成調(diào)解。

該《意見》發(fā)出后，立即在社會各界引起了軒然大波。

中國青少年犯罪學(xué)研究會副秘書長劉桂明認(rèn)為,律師成為“和事佬”將自然而然地帶來多方面的雙贏乃至多贏效應(yīng)?！皩ｉT用一個文件倡導(dǎo)律師要在訴訟調(diào)解工作中發(fā)揮積極作用，反過來正好說明目前律師在這方面工作做得不夠。分析起來，這其中既有意識上的缺乏也有制度上的缺失?！?

懂調(diào)解的律師是更好的律師

針對劉桂明的問題，廊坊市中院院長王越飛在研討會上當(dāng)即做了回應(yīng)：“就廊坊的情況來看，也有兩種爭論：一種觀點是律師代理訴訟，維護(hù)法律尊嚴(yán)，發(fā)揮法律指引、評價作用；第二種觀點是作為律師還應(yīng)負(fù)有社會責(zé)任，參與法院調(diào)解是其義不容辭的責(zé)任。從廊坊的整體情況來看，絕大多數(shù)律師傾向于后一種觀點，即律師在其中的作用應(yīng)當(dāng)是責(zé)無旁貸的?！?

“在許多人的傳統(tǒng)觀點里，好律師似乎就是要在法庭上唇槍舌劍、咄咄逼人。這確實是律師的一面，但并不是全部?！睆埧虽h律師告訴記者，“懂法律的律師是一個合格的律師，懂仲裁的律師是好律師，懂調(diào)解的律師是更好的律師?！?

中國人民大學(xué)法學(xué)院教授范愉評論說：“在國外，律師作為中立第三人參與調(diào)解早已經(jīng)成為ADR(非訴訟糾紛解決程序)中的主要力量，中國的律師卻還停留在討論能不能的問題上，這說明律師明顯落后于法院?！?

冀祥德研究員認(rèn)為，律師作為中立第三人主持或者參與調(diào)解，無論在理論上還是在實踐中，都不應(yīng)存有爭議?！皢栴}是律師作為當(dāng)事人一方代理人在調(diào)解中的角色地位和功能作用應(yīng)當(dāng)引起重視。律師能否作‘和事佬’其實就是在質(zhì)疑這個問題?！?

在民事訴訟中，當(dāng)事人授權(quán)律師代理有一般授權(quán)和特別授權(quán)之分，只有在授權(quán)委托書中載明“代為調(diào)解、和解”的特別授權(quán)，律師方能參與到調(diào)解工作中，而且要始終圍繞著維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益這一宗旨。

江西省弘道律師事務(wù)所主任劉光明在接受《法制日報周末》記者采訪時表示：“我就非常愿意選擇調(diào)解的方式來結(jié)案。能促成當(dāng)事人雙方達(dá)成和解，這說明律師的工作做得好。

王越飛也介紹說：“廊坊民商事案件調(diào)解率達(dá)到80%以上，刑事附帶民事調(diào)解率達(dá)到91%，二審調(diào)撤率達(dá)到25%以上。應(yīng)當(dāng)說這些數(shù)字顯示了律師的作用?！?

委托人是律師的真正上帝

“雙方當(dāng)事人在這里調(diào)解的時候，律師是否會參與？”

在得到肯定的答復(fù)后，F(xiàn)reshfieldsBruckhausDeringe律師事務(wù)所合伙人克里斯蒂安?杜韋博士又向法院工作人員詳細(xì)詢問了律師如何在調(diào)解中發(fā)揮作用的情況。

“法院提倡律師和解是個好事，可這里面有一個問題。律師在作為一方代理人參加調(diào)解時，一定要注意律師代表的是當(dāng)事人的利益，而非自身利益?！狈队鋺n慮地說：“北京市朝陽區(qū)法院過去一直在推行‘律師和解’，后來慢慢就變成了‘律師主持和解’，為此，我跟他們提醒了很多次?！?

南京師范大學(xué)法學(xué)院教授李浩也表示：“在法官調(diào)解的情況下，律師其實是被調(diào)解的一方，作為律師應(yīng)當(dāng)依法維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，當(dāng)調(diào)解方案對其當(dāng)事人有利的時候才應(yīng)當(dāng)接受。”

“在我看來，問題不在于律師能不能當(dāng)‘和事佬’，而是在于什么時候能當(dāng)，要怎么當(dāng)。律師在當(dāng)‘和事佬’的時候，必須堅守一個原則，就是委托人才是律師的真正上帝，一切都要以委托人的利益為重?！睆埧虽h律師的話一語中的。

律師的收入是否會受到影響？

有人認(rèn)為利益問題才是律師在協(xié)商性糾紛解決機(jī)制下實現(xiàn)工作角色轉(zhuǎn)型的最大障礙。

有律師算了一筆賬：代理一個標(biāo)的20萬元的經(jīng)濟(jì)糾紛官司，如果打贏了官司可能要來全款，調(diào)解可能只要來15萬元，兩個不同的結(jié)果可能會影響收入。

也有不同聲音。劉光明律師認(rèn)為律師去積極地促成調(diào)解結(jié)案并不會影響收入，原因是在接案的時候會與當(dāng)事人訂立好相應(yīng)的格式合同，“調(diào)解”就是列在其中的一種情形。

張克鋒律師也認(rèn)為不會影響到律師的收入，甚至收入有可能更容易，原因是調(diào)解使案子在很短的時間內(nèi)得以解決，按律師所投入的時間和精力平均下來，很可能錢賺得更快些。

河南下發(fā)的《意見》里對這個問題也有所提及，明確指出律師在與當(dāng)事人簽訂委托代理協(xié)議時，可以根據(jù)糾紛的具體情況，在充分平衡當(dāng)事人利益、自身利益與社會利益關(guān)系的前提下，就以調(diào)解方式結(jié)案情況下的律師服務(wù)收費進(jìn)行協(xié)商約定。

也就是說，如果調(diào)解案件，律師費可以由律師與當(dāng)事人商量，達(dá)到雙方都滿意。而非調(diào)解案件，律師收費是有標(biāo)準(zhǔn)的。因此，也就不存在律師收入低的問題。

劉桂明主張將來應(yīng)該在充分調(diào)研的基礎(chǔ)上，制定專門的律師調(diào)解案件的收費標(biāo)準(zhǔn)，“從制度上保障好律師不受損失，律師才能有更大的積極性去主動地參與調(diào)解。”

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