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證券界四大律師集體諫言 大小非減持必須繳稅

    日期：2009-10-20     作者：和訊網(wǎng)    閱讀：2,683次

 ◆上海李國機律師事務(wù)所、證券界著名維權(quán)律師周愛文

◆濟南市人民代表大會代表、濟南市律師協(xié)會常務(wù)理事郝紀勇

◆北京市律師協(xié)會資本市場與證券法律制度專業(yè)委員會委員陶雨生律師

◆北京市人大常委會立法咨詢委員會特聘委員楊兆全律師

應(yīng)按20%繳納個人所得稅

《證券日報》:您認為是否應(yīng)該對“大小非”減持所得進行征稅,尤其是對于自然人股東,是否有必要進行征稅？

周愛文律師:關(guān)于“大小非”減持所得,我個人認為,應(yīng)該征稅。根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法實施條例》第八條第九款規(guī)定,財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得,是指個人轉(zhuǎn)讓有價證券、股權(quán)、建筑物、土地使用權(quán)、機器設(shè)備、車船以及其他財產(chǎn)取得的所得?？梢姟按笮》恰睖p持所得屬于財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得;根據(jù)《中華人民共和國個人所得稅法》第二條規(guī)定應(yīng)納所得稅項目中,財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)該交納所得稅。而且,應(yīng)該扣除合理費用后,按20%交納。

同時,根據(jù)《企業(yè)所得稅法》規(guī)定,轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)所得,也應(yīng)該計入企業(yè)收入,進行納稅。

郝紀勇律師:我認為是必要的。對于“大小非”減持所得,法人股東計入企業(yè)所得,自然依法繳納企業(yè)所得稅。對于自然人股東而言,盡管目前減持人可以依據(jù)財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓股票 http://stock.hexun.com/所得繼續(xù)免征個人所得稅的通知》（以下簡稱“通知”）享受免稅待遇,但對于“大小非”減持人適當征稅是有必要的。理由是適當征稅符合社會公平正義,有利于調(diào)節(jié)貧富差距,促進社會和諧穩(wěn)定。

楊兆全律師:對企業(yè)的減持行為,當然要根據(jù)現(xiàn)有的規(guī)定征稅。對于自然人股東,根據(jù)現(xiàn)有規(guī)定是免稅的。不能因為減持中產(chǎn)生暴利了就征稅。如果現(xiàn)在改變政策,要對自然人減持征稅,那么有這么幾個問題。

第一, 會造成新的不公平。早減持的不征稅,晚減持的征稅,明顯不公平。

第二, 是造成爭相減持。如果人們意識到政府可以有征稅的打算,大小非加速減持的意愿就會更強烈。這更會加劇市場的動蕩。

陶雨生律師:應(yīng)當對“大小非”減持所得進行征稅。從目前的立法來看,對自然人股東減持“大小非”征收個人所得稅在邏輯上是講的通的。

《個人所得稅法》第二條明確規(guī)定財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得應(yīng)當征收個人所得稅《個人所得稅法實施條例》第五條明確規(guī)定財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得包括轉(zhuǎn)讓有價證券、股權(quán)的所得。減持“大小非”所得屬于個人的應(yīng)稅所得,應(yīng)當繳納個人所得稅。1998年《財政部、國家稅務(wù)總局關(guān)于個人轉(zhuǎn)讓股票所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅的通知》關(guān)于轉(zhuǎn)讓上市公司 http://news.hexun.com/company股票取得的所得繼續(xù)暫免征收個人所得稅的規(guī)定,特別強調(diào)是為了配合企業(yè)改制。當時“大小非”解禁的問題并未凸顯出來,而且免征個人所得稅主要針對二級市場。但“大小非”解禁的是限售股,與二級市場自由流通的股票有本質(zhì)的不同。因此,針對“大小非”解禁,不應(yīng)適用該規(guī)定。

有利于維護社會公平

《證券日報》:人們對大小非減持壓力的擔憂其實還是更多地還原為對利益公平的關(guān)注。您認為對大小非減持所得征稅,能否更有利于維護中小股民的利益,實現(xiàn)利益公平？

周愛文律師:對于“大小非”減持所得依法征稅,首先,有利于社會財產(chǎn)再分配,也有利于社會公平。

郝紀勇律師:對與“大小非”減持所得征稅,我認為不僅僅是有利于維護中小股民的利益,更多的層面是整個社會的公平正義,是好的方面。

楊兆全律師:大小非減持帶來的巨額收益,應(yīng)該是投資者在考慮大小非減持的情況下做出的選擇,也是后來市場（包括全體投資者）認可。

一方面,當時流通股的投資者根據(jù)該預(yù)測,決定大小非流通股讓步的程度,即大小非在股權(quán)分置改革中的對價的大小。另一方面,現(xiàn)在市場的價格。股價的變動,也是要考慮大小非對市場沖擊的情況下證券的價格。對大小非征稅,對中小投資者的利益沒有關(guān)系。

陶雨生律師:有利于維護中小股民的利益,實現(xiàn)利益公平。從法律角度看,法的價值包括自由、正義、秩序,這都法所追求的,但當不同法的價值之間出現(xiàn)沖突的時候,就要按照個案原則和比例原則進行權(quán)衡和選擇。稅法所追求的法的價值更多的是秩序,從稅收的強制性和無償性來看,較少追求自由與正義的價值。因此對“大小非”減持所得進行征稅,目的在于維護證券市場的秩序,減少股市波動,緩和股價的漲跌,從而維護中小股民的利益。實現(xiàn)“秩序”意義上的公平。

如果征收會有這些好處:“大小非”的解決是股市通向全流通必然要解決的問題,對“大小非”減持所得進行征稅有利于提高股市實現(xiàn)全流通過程中的平穩(wěn)性;由于“大小非”持有的成本通常比較低,減持所得的獲利又非常高,因此,對“大小非”減持所得進行征稅本身就有抑制收入畸高的作用,從長遠來看,也能起到穩(wěn)定社會的作用;對“大小非”減持所得進行征稅等夠降低“大小非”減持沖動,提高減持套利的難度或者獲利幅度,減少“大小非”集中減持對市場的沖擊。反之,如果不征,則會相應(yīng)出現(xiàn)相反的結(jié)果。當然,這都是規(guī)范性分析,如果從實證的角度講,如何對“大小非”減持獲利征稅進行具有可操作性的立法并確實發(fā)揮出上述作用還有相當?shù)木嚯x。
二級市場炒股是否征稅

《證券日報》:您認為征收和不征收兩種結(jié)果,對于資本市場而言,會有怎樣的影響？股民普遍不贊同征稅,并認為,如果盈利了征稅,那么虧損了是否要補貼？對這一說法,您如何看？

郝紀勇律師:我個人認為,適當征稅對資本市場影響不大 。所得稅的精髓就是有所得就要繳稅的原則,否則如何實現(xiàn)用稅收手段調(diào)節(jié)貧富差距？中國是社會主義國家,一部分人可以先富裕起來,但終極目的要實現(xiàn)相對共同富裕。

楊兆全律師:是否征稅,是一個重大的政策考量,而不僅僅是對資本市場短期的調(diào)節(jié)。這要涉及到很廣泛的方面,估計短期內(nèi)不會有調(diào)整。

陶雨生律師:從理論上講,一個成熟并且規(guī)范的市場中,如果對獲利征稅,要對虧損進行補貼,不是不存在可能的。但是從目前國內(nèi)的證券市場及立法現(xiàn)狀來看,不應(yīng)當補貼。

首先,如果出臺了“大小非”減持征稅相關(guān)法律規(guī)定之后,那么持有非流通股的股東在減持之前就已經(jīng)對減持的成本及風險有了相應(yīng)的預(yù)期,虧損的風險顯然不能再由法律或政策進行消化,而應(yīng)當由市場進行調(diào)節(jié)。其次,既然對“大小非”減持征的稅屬于“利得”,比照相關(guān)法律規(guī)定,就不存在對“利虧”進行補貼的法理基礎(chǔ),比如《個人所得稅》、《企業(yè)所得稅》的規(guī)定,在“利得”的情況下征收,在“利虧”的情況下不征,但絕對沒有在“虧虧”的情況下補貼的規(guī)定,政策上也沒有相關(guān)支持。

應(yīng)加大偷漏稅懲處力度

《證券日報》:“大小非”減持過程中,對這一領(lǐng)域的所得稅征管,一向存在較為嚴重的稅款流失現(xiàn)象。不僅僅是缺乏對自然人股東征稅方面的政策規(guī)定,而且機構(gòu)投資者往往也通過虛列成本費用、分期攤銷股權(quán)增值額等手段進行偷漏稅行為。您如何看待這種現(xiàn)象？

周愛文律師:“大小非”減持所得對于個人應(yīng)該按照《中華人民共和國個人所得稅法》的規(guī)定進行納稅,對于個人應(yīng)該按照減持所得減去合理費用后按20%比率進行納稅。對于機構(gòu)、企業(yè),都應(yīng)該按照《中華人民共和國企業(yè)所得稅》規(guī)定進行納稅。如果違背那就是或是偷漏稅行為,都是要受到法律嚴懲的。

郝紀勇律師:其實這種現(xiàn)象或多或少可能會有,但打擊機構(gòu)投資者的偷漏稅法律依據(jù)還是比較充分的,且稅務(wù)機關(guān)也應(yīng)加大力度這方面的懲處力度。

楊兆全律師:解決大小非減持中的偷漏稅問題,一方面要由有關(guān)部門發(fā)出明確的警示,讓更多的單位主動納稅。另一方面,稅務(wù)部門要嚴格征管措施,做到應(yīng)收盡收。對故意偷逃稅的單位,要堅決查處。

陶雨生律師:如果機構(gòu)投資者真的實施了法律意義上的虛列成本費用等違法行為的話,肯定構(gòu)成逃稅行為,如果情節(jié)嚴重還可能觸犯刑法。但是避稅和逃稅完全是兩個概念。如果機構(gòu)投資者在現(xiàn)行的法律框架下,按照符合會計準則及財務(wù)操作規(guī)程通過合理的手段減少稅務(wù)支出是不存在法律障礙。

個人減持再投資不應(yīng)免稅

《證券日報》:新華都 http://stockdata.stock.hexun.com/002264.shtml(002264 http://stockdata.stock.hexun.com/002264.shtml,股吧 http://guba.hexun.com/002264,guba.html)總裁陳發(fā)樹先生減持紫金礦業(yè) http://stockdata.stock.hexun.com/601899.shtml(601899 http://stockdata.stock.hexun.com/601899.shtml,股吧 http://guba.hexun.com/601899,guba.html),套現(xiàn)累計近30億,其發(fā)言人李欣表示,這部分錢在年底之前用于再投資的話,就不用交稅。對于她這樣的說法,現(xiàn)有的稅法規(guī)定,對于減持后所得再用于投資的部分是否免征稅？這是一種避稅行為嗎？您又是怎樣看待陳發(fā)樹這樣的“小非”套現(xiàn)不交稅的行為呢？

周愛文律師: 關(guān)于減持所得再投資的問題,個人認為,投資部分不應(yīng)該免稅。全國性的法律還沒有這方面免稅的規(guī)定。但由于個人所得稅屬于地方稅,企業(yè)所得稅除中央企業(yè)外,大部分企業(yè)也屬于地方稅,關(guān)于減持所得再投資是否免稅可能要根據(jù)地方的政策、法律規(guī)定進行。

郝紀勇律師:沒看到這樣的法律規(guī)定。目前自然人”大小非”減持不繳稅不違法。

但我建議:督促國家財政部、國家稅務(wù)總局盡快出臺規(guī)章,規(guī)范自然人“大小非”減持納稅行為。

楊兆全律師:現(xiàn)有稅法沒有規(guī)定由于在投資可以免稅,企業(yè)在產(chǎn)生所得后,就必須交稅。這個政策界限是很清楚的。

陶雨生律師: 關(guān)于再投資免稅的問題:就個人所得稅而言,法律僅僅是對某些投資收益免征個人所得稅,比如《個人所得稅法》中第四條規(guī)定投資于國債和國家發(fā)行的金融債券 http://bond.hexun.com/的利息收入是免征個人所得稅的。但是我國法律絕對沒有對再投資免征稅的規(guī)定。

就企業(yè)所得稅而言,國家稅務(wù)總局曾經(jīng)發(fā)布了《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)股權(quán)投資業(yè)務(wù)若干所得稅問題的通知》,該通知規(guī)定了企業(yè)通過股權(quán)投資從被投資企業(yè)所得稅后取得股息性質(zhì)的投資收益,凡投資方企業(yè)適用的所得稅稅率高于被投資企業(yè)適用的所得稅稅率的,除國家稅收法規(guī)規(guī)定的定期減稅、免稅優(yōu)惠外,其取得的投資所得應(yīng)按規(guī)定還原為稅前收益后,并入投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額,依法補繳企業(yè)所得稅。

這項政策明確了免稅股權(quán)投資收益的范圍,即企業(yè)從適用稅率不低于投資方企業(yè)和享受國家稅收法規(guī)規(guī)定的定期減稅、免稅優(yōu)惠的被投資企業(yè)分回的投資收益不需并入投資企業(yè)的應(yīng)納稅所得額,不需補繳企業(yè)所得稅。因此,即便是企業(yè)股權(quán)投資收益的免稅也是有一定范圍的,而不是任何股權(quán)投資收益都免稅。

資本利得稅應(yīng)考慮征稅環(huán)境

《證券日報》:很多業(yè)內(nèi)人認為,大小非所收的稅種該屬于資本利得稅的范疇,而我國目前似乎并沒有此種稅種,關(guān)于建立資本利得稅,你有和看法？

楊兆全律師:對企業(yè)的資本利得稅,要嚴格執(zhí)行現(xiàn)有的政策。對個人的資本利得,要開始考慮是否具備征稅的客觀環(huán)境,把這個問題提上議事日程。

陶雨生律師:關(guān)于征收資本利得稅,根據(jù)發(fā)達國家的經(jīng)驗,征收資本利得稅是必然的趨勢。

但是目前國內(nèi)在立法層面上還不具備條件。如果要征收資本利得稅,在法律上要解決的首要問題就是對已經(jīng)制定的稅收相關(guān)法律法規(guī)進行集中的清理,對于適用中存在矛盾、歧義的規(guī)定進行進一步解釋或修訂,使得法律規(guī)定及國家稅務(wù)總局規(guī)范性文件之間相一致,并最終使得制定出來的利得稅法與既有的法律及政策相匹配。另外,在稅率的確定上,采用何種稅率應(yīng)當注意其可操作性。