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海奧說法：萬橋律師解讀刑法修正案（七）十大亮點(diǎn)

    日期：2009-03-06     作者：青島新聞網(wǎng)    閱讀：1,972次

  2月28日，十一屆全國人大常委會(huì)第七次會(huì)議表決通過了《中華人民共和國刑法修正案（七）》[以下簡稱“修正案（七）]，并公布施行，該修正案共１５條，對刑法相關(guān)條款進(jìn)行了修改、補(bǔ)增，其在定罪量刑方面更趨“人性化”，進(jìn)一步體現(xiàn)了我國當(dāng)前寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，例如將綁架罪最低刑期降低為５年，規(guī)定逃避繳納稅款者符合一定條件可不追究刑事責(zé)任，規(guī)定嚴(yán)打金融從業(yè)人員“老鼠倉”行為，嚴(yán)懲組織未成年人違反治安的行為，增設(shè)“組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷罪”，還對懲處網(wǎng)絡(luò)“黑客”、單位犯洗錢罪、領(lǐng)導(dǎo)干部“家里人”和“身邊人”的腐敗行為等作出規(guī)定，形成了本次修正的十大亮點(diǎn)，現(xiàn)作一一解讀。

    亮點(diǎn)一：嚴(yán)懲金融從業(yè)人員“老鼠倉”行為

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法第180條僅對利用證券、期貨交易的內(nèi)幕信息從事內(nèi)幕交易的犯罪及刑事責(zé)任作了規(guī)定，修正案（七）在該條第一款增加了“明示、暗示他人從事上述交易活動(dòng)”這一情節(jié)， 另外，增加一款作為第四款，即證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會(huì)的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動(dòng)，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰。

    【律師解讀】在證券市場中，經(jīng)常有一些證券公司、基金管理公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員，利用其因職務(wù)便利知悉未公開的經(jīng)營信息，如受托管理資金的交易信息等，把大量資金投到某一支股票上，并讓他的親友也投錢到這支股票上，提前建倉，之后提前跑掉，建立“來得快，跑得也快”的“老鼠倉”，牟取非法利益或者轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)。這種“老鼠倉”行為嚴(yán)重破壞了國家正常的金融管理秩序，且損害公眾投資者利益，但此前刑法只對利用證券、期貨交易的內(nèi)幕信息從事內(nèi)幕交易的犯罪及刑事責(zé)任作了規(guī)定，對這一社會(huì)影響極壞的犯罪行為并未作出明確規(guī)定。修正案（七）對這種行為定罪處罰，可以有效地制止和打擊此類犯罪活動(dòng)，有利于保護(hù)金融管理秩序和公眾投資者的利益。

    亮點(diǎn)二：對偷稅罪重新調(diào)整并作從寬規(guī)定

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法從偷稅的具體數(shù)額和所占應(yīng)納稅款比例兩方面對偷稅罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)作了規(guī)定，修正案（七）對此作了較大調(diào)整，規(guī)定：納稅人采取欺騙、隱瞞手段進(jìn)行虛假納稅申報(bào)或者不申報(bào)，逃避繳納稅款數(shù)額較大并且占應(yīng)納稅額百分之十以上的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大并且占應(yīng)納稅額百分之三十以上的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

    同時(shí)增加規(guī)定：有上述行為，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)依法下達(dá)追繳通知后，補(bǔ)繳應(yīng)納稅款，繳納滯納金，已受行政處罰的，不予追究刑事責(zé)任；但是，五年內(nèi)因逃避繳納稅款受過刑事處罰或者被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次以上行政處罰的除外。

    【律師解讀】偷稅行為侵害的是國家的稅收管理秩序，并直接導(dǎo)致國家稅收收入的減少。在社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，偷逃稅的情況比較復(fù)雜，同樣的偷稅數(shù)額在不同時(shí)期對社會(huì)的危害程度也不同。因此，綜合考慮國家稅務(wù)總局等關(guān)部門的建議，修正案（七）對偷稅罪的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)不再作規(guī)定，而是交由司法機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況作出相應(yīng)司法解釋并適時(shí)調(diào)整。同時(shí)，考慮到打擊偷稅犯罪的主要目的是為了維護(hù)稅收征管秩序，保證國家稅收收入，修正案（七）增加規(guī)定，對初犯，經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)指出后積極補(bǔ)繳稅款和滯納金，履行了納稅義務(wù)，接受行政處罰的，可不再作為犯罪追究刑事責(zé)任，這也較好地體現(xiàn)了國家當(dāng)前寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策。

    亮點(diǎn)三：對組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)的行為定罪處罰

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有該項(xiàng)內(nèi)容，修正案（七）規(guī)定在刑法第224條中增加一條，即：組織、領(lǐng)導(dǎo)以推銷商品、提供服務(wù)等經(jīng)營活動(dòng)為名，要求參加者以繳納費(fèi)用或者購買商品、服務(wù)等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級(jí)，直接或者間接以發(fā)展人員的數(shù)量作為計(jì)酬或者返利依據(jù)，引誘、脅迫參加者繼續(xù)發(fā)展他人參加，騙取財(cái)物，擾亂經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序的傳銷活動(dòng)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。

    【律師解讀】我國當(dāng)前正致力于和諧社會(huì)建設(shè)，而長期以來，以“拉人頭”、收“入門費(fèi)”等方式組織傳銷的違法犯罪活動(dòng)，嚴(yán)重?cái)_亂了經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序，影響了社會(huì)的穩(wěn)定與正常發(fā)展。由于之前的刑法并沒有對組織傳銷行為作出直接規(guī)定，在司法實(shí)踐中，對這類案件的處理，主要是根據(jù)實(shí)施傳銷行為的不同情況，分別按照非法經(jīng)營罪、詐騙罪、集資詐騙罪等犯罪追究刑事責(zé)任。刑法此次修正，適應(yīng)新形勢發(fā)展的需要，增加了組織、領(lǐng)導(dǎo)實(shí)施傳銷行為犯罪的規(guī)定，主要目的是打擊組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)的人員，從源頭上消滅傳銷犯罪活動(dòng)。而對于被組織、領(lǐng)導(dǎo)的普通傳銷人員，則不追究其刑事責(zé)任，因?yàn)樵诖蠖鄶?shù)情況下，他們也是受害者。

    亮點(diǎn)四：將綁架罪最低刑期由十年降低為五年

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法第239條規(guī)定，以勒索財(cái)物為目的綁架他人的，或者綁架他人作為人質(zhì)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)，修正案（七）規(guī)定緊接該款最之后增加一檔刑罰，即：情節(jié)較輕的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

    【律師解讀】綁架罪是嚴(yán)重危及人身安全的暴力性犯罪，但現(xiàn)在的綁架犯罪與以前相比，還是有了很大的不同：以前的綁架者大多是亡命之徒，綁架手段也比較殘忍，且常常在拿到錢財(cái)后就撕票；現(xiàn)在的綁架犯罪已經(jīng)和多年前大不相同，綁架者很多情況下既不“撕票”，也沒有嚴(yán)重的虐待行為，只要拿到錢就會(huì)放人。而修正前的刑法對綁架罪設(shè)定的刑罰層次太少，且起刑點(diǎn)過高，已不能完全適應(yīng)預(yù)防和處理該類犯罪案件的實(shí)際需要。這次刑法修正，既考慮了綁架罪嚴(yán)重危及公民人身安全應(yīng)予嚴(yán)懲，又考慮到實(shí)際發(fā)生的這類案件的具體情況比較復(fù)雜，因此在刑罰設(shè)置上適當(dāng)增加了一個(gè)檔次，并將最低刑期降為五年，這樣更有利于按照罪刑相適應(yīng)的原則懲治此類犯罪。

    亮點(diǎn)五：非法泄露個(gè)人信息將被追究刑事責(zé)任

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有此方面規(guī)定，修正案（七）規(guī)定在刑法第253條中增加一條，即：國家機(jī)關(guān)或者金融、電信、交通、教育、醫(yī)療等單位的工作人員，違反國家規(guī)定，將本單位在履行職責(zé)或者提供服務(wù)過程中獲得的公民個(gè)人信息，出售或者非法提供給他人，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。

    竊取或者以其他方法非法獲取上述信息，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰。

    單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照各該款的規(guī)定處罰。

    【律師解讀】近年來，公民個(gè)人信息被非法泄露的情況時(shí)有發(fā)生，尤其是近期網(wǎng)上流行并頻頻發(fā)生的“人肉搜索”事件，更是讓人們對自己的個(gè)人信息安全性倍感憂心。對于公民個(gè)人信息的非法泄露，究其源頭有的竟是一些國家機(jī)關(guān)或者提供公共服務(wù)的電信、金融等單位所為，他們在履行公務(wù)或提供服務(wù)過程中，將獲取的公民個(gè)人信息，如身份證號(hào)碼、電話號(hào)碼、家庭住址等信息非法泄露，對公民的人身、財(cái)產(chǎn)安全和個(gè)人隱私權(quán)構(gòu)成了嚴(yán)重的侵害或威脅。因此，修正案（七）將非法泄露公民個(gè)人信息、情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪，這有利于保護(hù)公民個(gè)人信息的安全。

    亮點(diǎn)六：組織未成年人實(shí)施盜搶等違法行為的最高可判刑七年

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有這方面的規(guī)定，修正案（七）規(guī)定在刑法第262條中增加一條，即：組織未成年人進(jìn)行盜竊、詐騙、搶奪、敲詐勒索等違反治安管理活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。

    【律師解讀】在一些大中城市，未成年人有組織地進(jìn)行扒竊、搶奪等違法行為時(shí)有發(fā)生，他們的背后經(jīng)常會(huì)有一個(gè)成年人的團(tuán)伙在操縱。對于這樣的情形，因系未成年人所為，且大多情節(jié)較輕，難以追究實(shí)施者的刑事責(zé)任，而要追究組織者的刑事責(zé)任，又缺乏明確的法律依據(jù)，因此，長期以來，這樣的違法行為屢禁不止，嚴(yán)重危害了社會(huì)治安秩序，且對未成年人的身心健康造成嚴(yán)重?fù)p害。修正案（七）充分考慮前述行為的社會(huì)危害性，明確規(guī)定對組織者追究刑事責(zé)任，有利于預(yù)防和懲治該類犯罪。

    亮點(diǎn)七：單位有洗錢行為也將被追罪

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法第312條規(guī)定，明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售或者以其他方法掩飾、隱瞞的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。修正案（七）規(guī)定在該條中增加一款對單位犯本罪的規(guī)定，即：單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

    【律師解讀】在司法實(shí)踐中，這類犯罪常常是由單位實(shí)施的，依據(jù)修訂前的刑法，無法追究單位的刑事責(zé)任，如此，便會(huì)使一些狡猾的犯罪分子打著單位的幌子逍遙法外。修正案（七）中增加了單位犯本罪的規(guī)定，可以說是對這樣一種犯罪現(xiàn)象的及時(shí)回應(yīng)，有利于國家反洗錢措施的進(jìn)一步完善，有效地防治和打擊洗錢犯罪的行為。

    亮點(diǎn)八：偽造、非法使用部隊(duì)車輛號(hào)牌等構(gòu)成犯罪

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有這方面的規(guī)定，修正案（七）規(guī)定在刑法第375條中增加一款作為該條第三款，即：偽造、盜竊、買賣或者非法提供、使用武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌等專用標(biāo)志，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。同時(shí)，規(guī)定了此類行為的單位犯罪。

    【律師解讀】由于軍車在地方上享有某些特殊的待遇，從而導(dǎo)致近些年偽造、盜竊、買賣、非法使用軍隊(duì)車輛號(hào)牌的情況時(shí)有發(fā)生，這既損害了軍隊(duì)的形象和聲譽(yù)，也影響了部隊(duì)?wèi)?zhàn)備訓(xùn)練等工作的正常進(jìn)行。修正案（七）將偽造、盜竊、買賣或者非法提供、使用武裝部隊(duì)車輛號(hào)牌等專用標(biāo)志且情節(jié)嚴(yán)重的行為規(guī)定為犯罪，有利于防止該類違法行為的繼續(xù)發(fā)生，以維護(hù)社會(huì)管理秩序和軍隊(duì)形象、聲譽(yù)，保障部隊(duì)工作的正常進(jìn)行。

    亮點(diǎn)九：受賄罪犯罪主體范圍擴(kuò)大至領(lǐng)導(dǎo)干部的近親屬和密切關(guān)系人

    【修正內(nèi)容】修正前的刑法沒有這方面的規(guī)定，修正案（七）規(guī)定在刑法第388條中增加一條，即：國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關(guān)系密切的人，通過該國家工作人員職務(wù)上的行為，或者利用該國家工作人員職權(quán)或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取請托人財(cái)物或者收受請托人財(cái)物，數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑。

    離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關(guān)系密切的人，利用該離職的國家工作人員原職權(quán)或者地位形成的便利條件實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。

    【律師解讀】近年來，我國查處的領(lǐng)導(dǎo)干部受賄犯罪中，領(lǐng)導(dǎo)干部“身邊人”如配偶、子女、情人參與作案的現(xiàn)象十分普遍。另外，一些已離職的國家工作人員，利用其在職時(shí)的影響力，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為請托人謀取不正當(dāng)利益，索取、收受請托人財(cái)物的現(xiàn)象也時(shí)有發(fā)生。但根據(jù)我國修訂前的刑法有關(guān)受賄罪的規(guī)定，受賄屬于國家工作人員的職務(wù)犯罪，非國家工作人員不能單獨(dú)構(gòu)成本罪。因此，在過去的司法實(shí)踐中，法院只能根據(jù)刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，將領(lǐng)導(dǎo)干部“身邊人”作為受賄罪的共犯追究刑事責(zé)任，但對于這類人利用領(lǐng)導(dǎo)干部的影響單獨(dú)實(shí)施的受賄行為，則找不到相應(yīng)的法律依據(jù)來進(jìn)行制裁。修正案（七）將領(lǐng)導(dǎo)干部“身邊人”也納入到受賄罪的犯罪主體范圍，這無疑彌補(bǔ)了法律的不足。

    亮點(diǎn)十：巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪最高刑期提至十年

    【修正內(nèi)容】修正案（七）將刑法第395條第一款的規(guī)定修改為：國家工作人員的財(cái)產(chǎn)、支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責(zé)令該國家工作人員說明來源，不能說明來源的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役；差額特別巨大的，處五年以上十年以下有期徒刑。財(cái)產(chǎn)的差額部分予以追繳。

    【律師解讀】巨額財(cái)產(chǎn)來源不明犯罪社會(huì)影響惡劣，刑法修正案(七)將巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪的最高刑期由5年提高至10年，這反映出我國反腐敗力度的進(jìn)一步加大。此前，刑法相關(guān)條款規(guī)定，國家工作人員的財(cái)產(chǎn)或者支出明顯超過合法收入，差額巨大的，可以責(zé)令說明來源。本人不能說明其來源是合法的，差額部分以非法所得論，處五年以下有期徒刑或者拘役，財(cái)產(chǎn)的差額部分予以追繳。巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪刑罰偏低容易被一些腐敗官員鉆空子，這使得巨額財(cái)產(chǎn)來源不明罪在一定程度上成為一些貪官的斂財(cái)避罰的救命稻草。為適應(yīng)反腐敗斗爭的需要，這次修改加重了對這類犯罪的懲處，但在量刑上仍然要注意與貪污賄賂犯罪有所區(qū)別。

    除以上十大亮點(diǎn)外，修正案（七）還對打擊網(wǎng)絡(luò)“黑客”行為、“地下錢莊”行為、走私珍稀植物及其制品等國家禁止進(jìn)出口的其他貨物、物品行為以及違反動(dòng)植物防疫、檢疫管理規(guī)定行為等作出了新的規(guī)定，在此不作贅述。

    作者：山東萬橋律師事務(wù)所律師 辛大偉 張需聰

   辛大偉 北京大學(xué)法學(xué)學(xué)士，山東萬橋律師事務(wù)所主任。擁有深厚的法律理論功底和豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，在其擅長的公司、金融等民商事法律事務(wù)領(lǐng)域取得了顯著的成績。辛律師連續(xù)多次被評(píng)為市法行政系統(tǒng)先進(jìn)個(gè)人,現(xiàn)為青島市律師協(xié)會(huì)金融證券專業(yè)委員會(huì)委員。

    張需聰 中國海洋大學(xué)法學(xué)碩士，山東萬橋律師事務(wù)所律師，刑事辯護(hù)部主任。擁有中國房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)人執(zhí)業(yè)資格。現(xiàn)任青島市法學(xué)會(huì)理事，青島市民商法研究會(huì)常務(wù)理事,青島市律師協(xié)會(huì)刑事專業(yè)委員會(huì)委員；青島市嶗山區(qū)總工會(huì)職工維權(quán)法律顧問；青島職業(yè)技術(shù)學(xué)院、青島職工進(jìn)修學(xué)院、嶗山區(qū)委黨校兼職法學(xué)教師。張律師連續(xù)多次被評(píng)為市司法行政系統(tǒng)先進(jìn)個(gè)人、市法律援助工作先進(jìn)個(gè)人。